经济法概论案例分析题及答案

经济法概论案例分析题及答案

总目 第一章 经济法总论 第二章 企业法 第三章 公司法 第四章 企业破产法 第五章 合同法 第六章 金融法 第七章 支付结算法 第八章 票据法 第九章

证券法

第十章 会计法 第十一章 税法 第十二章 公平竞争法 第十三章 产品质量法 第十四章 消费者权益保 第十五章 劳动法 第十六章 知识产权法

第一章 经济法总论

1.

2006年9月1日，甲市A区 A国家

税务局对B公司作出某一具体行政行为并于当日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到该信函。根据“行政复议法”规定，A公司如对该行政机关地决定不服，可以在一定期间提出行政复议申请.

问：

（1） B公司应在何期间内提出行政复

议申请？为什么？

（2） 受理B公司申请复议的行政复议

机关应当是谁？

（3） 申请行政复议的申请人是谁？被

申请人是谁？

答案 ： （1）

9月5日至 11月4日。 当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以“自知道”该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。 （2）

向作出具体行政行为的机关向上一级行政机关申请行政复议。

（3）

申请人是B公司，被申请人是

甲市A区A国家税务局。

2． A公司与B公司依法签订了货物买卖合同，但由于该合同履行前发生了地震，致使合同无法履行。A公司据此依法解除了双方的买卖合同。

问： （1）

A与B之间的买卖合同法律关系中，指出主体、客体、内容是什么？

（2） 引起A与B双方法律关系的产生、终止的法律事实是什么？

答案 ： （1）

A与B的买卖合同法律关系

中，主体是A公司与B公司。客体是买卖的标的、货物。内容是A公司与B公司的合同权利和义务。 （2）

引起A与B双方法律关系的产

生的法律事实是A、B依法签订合同的行为引

起A、B双方法律关系终止的法律事实是地震这一事由。

3.

甲公司与乙公司签订了一份货物

买卖合同，并在合同中单独制定了仲裁条款。事后甲公司发现在订立合同时对该有关事项存在重大误解。 问： （1）

甲公司可否根据合同中的仲裁条款向某仲裁机构申请撤销合同？

〔2〕 如果甲公司直接向人民申请撤销合同，人民是否应当受理？ 答案 ：

（1） 甲公司可以向某仲裁机构申请

撤销合同。

（2） 如果甲公司直接向人民申请撤销合同，人民不予受理。根据有关法律

规定，仲裁协议有效，即使合同变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁协议合法有效的，具有排除诉讼管辖权的作用。人民不予受理。 4.

2006年8月10日A县甲皮鞋厂与B

市的橡胶厂签定一份购销合同，由橡胶厂供货，货到后15日甲公司付款。合同规定，由橡胶厂代办托运。乙橡胶厂按期发货后，甲皮鞋厂以该货物质

/28 量不合格为由拒付货款，并要求退货。乙橡胶厂表示不同意，于是发生合同争议。乙橡胶厂准备提起诉讼。

问：

乙橡胶厂可以向哪里的起诉？为什么？ 答案：

乙橡胶厂可以向A县，也可以向 B市提起诉讼，A县，B市对该案均有管辖权。

因为本案系合同纠纷，根据有关法律规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地和合同履行地人民管辖。本案被告甲皮鞋厂位于A县，故A县对该案享有管辖权。又：本案的合同规定由橡胶厂代办托运。根据有关司法解释规定：凡合同规定由供方代办托运，发运地即为合同履行地。据此，本案的合同履行地为B市，因而B市对该案也享有管辖权。因此，乙橡胶厂可以向A县，也可以向B市提起诉讼。

第二章 企业法

1．中国A公司与日本B公司拟共同出资设立

一个中外合资企业，双方经协商拟定的中外合资企业合同，其部分条款如下：

（1）中外合资企业投资总额1200万美元，注册资本500万美元，中方出资300万美元，外方出资200万美元。

（2）中方以货币、厂房、场地使用权作价出资，外方以外币、设备、专有技术作价出资（但其中外方的机器设备是租赁来的）。

（3）中外合资企业为有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构，股东会为企业最高权力机构，董事会是企业的执行机构，监事会为企业的监督机构。

（4）董事长由中方担任，外方担任副董事长并兼任总经理，总经理是法定代表人。

（5）对于企业的重大事务，如合资企业章程的修改，合资企业的注册资本增加、减少、合并、分立等，应由合资企业的全体董事通过方可作出决议。

（6）合资企业在依法缴纳了所得税后，可按约定比例向中外投资者分配。

要求：分析说明上述各项条款内容是否符合法律规定，并说明理由。

答案：

（1）外方的投资比例符合有关法律规定，

1

案例分析题集

在中外合资企业的注册资本中，外国合营者的投资比例不得低于25%，本案中外方投资200万元，占注册资本的40%。

（2）出资方式符合法律规定，中外合资企业的投资人可以以货币、厂房、机器设备、工业产权、专有技术、场地使用权作为出资，但中外合资企业的外方以租赁来的机器设备作为出资不符合规定。

（3）中外合资企业的组织形式符合法律规定，但拟定的组织机构不符合规定。中外合资企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。

（4）总经理作为中外合资企业的法定代表人不符合规定，按照法律规定董事长是合营企业的法人代表。

（5）对于本案中所列举的企业重大事务不必由全体董事通过方可做出决议，而是由出席董事会的全体董事通过方可做出决议。按约定比例分配利润的条款不符合规定。

（6）中外合资企业缴纳所得税后，应按合营各方注册资本的出资比例进行分配，而不是按约定比例分配。

2．2001的3月，江苏省某市一家用电器厂准备与日本公司建立一中外合资经营的家电有限公司。中外双方合营者在签订的合营合同中约定日本方以技术出资，技术出资作价占合营企业注册资本的20%；中外双方商定中方为董事长，日方为副董事长。该合同经营的家电有限公司经审批机构批准后，依法注册登记成立。公司成立后，由于日方担心投资风险，于是让该公司在日本的保险公司办理了财产安全保险。公司成立半年后，经营效益良好，日方在未经中方董事同意的情况下召开董事会，以到会的1/2董事通过决议，决定增加出资。

问：请分析该案中哪些地方不符合中外合资经营企业法的有关规定？

答案：

该案中不符合中外合资经营企业法有关规定的有以下两个方面：

（1）在该案中，合营企业合同规定日方以技术出资作价占合营企业注册资本的20%。这一约定不符合中外合资企业法的规定。中外合资经营企业关于合营企业的注册资本规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投资比例仅为20%，显

然低于法律规定的标准。对此，日方应追加出资。

（2）本案中有关合营企业增加注册资本方面不符合法定程序。依照中外合资经营企业法规定，合营企业增加注册资本，必须由合营企业的最高权力机构董事会会议通过，而董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。增加注册资本必须由出席董事会会议的董事一致通过方可做出决议。在本案中，日方在未经中方董事同意的情况下召开董事会，以到会的1/2董事通过决议，决定增加出资。这一做法违反了上述法律的规定，因此该增加出资的决议无效。

3．中国甲公司与泰国乙企业拟在中国宁波设立一家法人中外合作企业，双方经协商拟定一份中外合作企业协议草案，部分条款如下：

（1）外方合作者以现金和机器设备出资，占总出资额的65%，中方合作者以厂房和土地使用权出资，占出资额的35%。

（2）中外合作企业合作期限为8年，合作期满后，企业全部固定资产归中方，但中方应按固定资产残值的10%给外方适当补偿。

（3）在合作企业正式投产后的前5年分别让外方先行收回其投资，每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本。

（4）合作企业的税后利润以各占50%的比例分配。

（5）合作企业的组织机构设董事会和经营管理机构，董事会是企业的最高权力机构。

要求：分析说明上述合作企业条款内容是否符合法律规定。

答案：

（1）中外合作企业的出资方式，及中外双方出资比例均符合法律规定。中外合作企业的出资方式可以以现金、机器设备、厂房、土地使用权出资。法人合作企业，外方不低于注册资本的25%。外方的出资额占65%，符合规定。

（2）经营期限届满后企业的全部固定资产的处理有不符合法律规定之处。按法律规定，中外合作企业约定让外方在合作经营期间先行回收其投资的，那么合作期间届满后企业的全部固定资产应无偿归中方所有。本题中按固定资产残值的10%给外方适当补偿的做法不符合规定。

（3）在合作经营期间，外方可以依法先行回收其投资。但是合作企业的亏损未弥补前，外方不得先行收回投资，这表明只能用企业利润来回收投资。所以本题中把先行收回投资的支出部分直接

/28 计入企业当年成本的做法是不符合规定的。

（4）合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定。因为，依照有关规定，合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例。

（5）关于合作企业的组织机构的设置符合法律规定。作为法人的中外合作企业应设董事会，董事会是最高权力机构。

4．甲、乙、丙、丁四人商议设立普通合伙企业，并签订了合伙协议。甲以部分货币及实物折价出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货物出资4万元。合伙协议规定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利润和承担风险。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外代表执行合伙企业事务，合伙协议中未约定合伙企业经营期限。

合伙企业设立后存续期间，发生下列行为事实（但不限于）：

（1）合伙企业设立3个月后，甲擅自以合伙企业的名义与A签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。

（2）合伙企业经营了1年后，丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。1个多月后，该合伙人撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊入伙，戊仍然出资4万元。此后，合伙企业的债权人B就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。

（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，独自决定聘任合伙人以外的张某担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业的名义为合伙企业以外的王某担保。

（4）合伙企业经营了1年半后，乙在与C经济业务来往后，发生了债务。C向提起诉讼，判决胜诉后，C即向人民申请强制执行。

（5）该合伙企业又继续经营了3个月后，由于在此之前甲等经营管理不善，造成该合伙企业亏损严重，合伙企业的E债权人起诉于，在审理中发现合伙企业财产25万元，但所欠债务40万元。

要求：

（1）假设该合伙企业中的丙是现任国家公务员，判断可否成为合伙人。假如合伙协议规定甲执行合伙企业事务，对合伙企业债务无限连带责

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案例分析题集

任，而乙、丙、丁不执行合伙事务，故对合伙企业的债务只承担有限责任，判断此项协议条款是否正确，并说明理由。

（2）分析甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合合伙企业法的规定。为什么？

（3）甲擅自以合伙企业名义与A公司签订代销合同，而A公司如果是善意的不知道该合伙企业对甲的内部的第三人，分析该代销合同的效力如何确认。

（4）合伙企业某债权人B就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。分析丁可否以自己已经退伙为由，戊可否以自己新入伙不久为由不承担连带清偿责任。为什么？

（5）分析甲聘任合伙企业以外的张某来担任经营管理人员及为合伙企业以外的王某担保行为是否合法。为什么？

（6）乙被强制执行其在合伙企业中的全部财产份额时，分析乙是否仍然可以作为该合伙企业的合伙人。

（7）分析合伙企业的40万元债务应如何清偿。

答案：

（1）如果丙是现任国家公务员，则丙不能成为该合伙企业的合伙人。因为在职国家公务员属于法律、行规禁止从事营利性活动的人，因此不得成为合伙企业的合伙人。

根据规定，在普通合伙企业中的合伙人对合伙企业的债务均负无限连带责任。本题中关于合伙企业中合伙人负无限连带责任，其他部分合伙人负有限责任的说法是不符合法律规定的。

（2）该合伙企业的合伙人的出资方式符合法律规定，合伙企业可以依法以货币、实物、土地使用权、知识产权、劳务、其他财产权出资。

（3）合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的，不得对抗不知情的善意第三人。本题中的A公司属于不知情的善意第三人，所以合伙企业中的合伙人不能以对甲执行合伙事务的来否定代销合同的成立有效。

（4）丁、戊理由不成立。因为根据有关规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。

（5）不合法。根据有关规定，以合伙企业名义为他人提供担保，及聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员这两项事务均属于法定

应经全体合伙人同意的事务。本题中甲擅自进行这两项事务，未经全体合伙人同意，故为不合法。

（6）乙属于退伙。根据法律规定，合伙人被人民强制执行在合伙企业中的全体财产份额的情形，合伙人当然退伙。故乙在情形实际发生之日起不再是该合伙企业的合伙人了。

（7）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。合伙企业的债权人有权向合伙人全体或者任何一名合伙人提出偿还债务的请求，合伙人不得以合伙协议约定的合伙人追偿由于其承担连带责任而导致所清偿的数额超过其应当承担的数额的部分。

•

第三十 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。

•

第三十九条 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 第九十二条 合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。

5．某国家机关工作人员甲与其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企业。四人商定，甲出资5万元，若合伙企业发生亏损，甲不再以个人财产承担亏损。乙以设备出资，丙以劳务出资，丁以场地出资，合伙企业经营期限为3年，并将合伙企业命名为“众发有限责任公司”。

回答：

（1）本案例中有哪些内容不符合合伙企业法的规定？

（2）该合伙企业存续期间，乙以其设备向债权人戊出质但未告知其他合伙人，则乙的行为效力如何？

（3）丙的债权人周某以丙曾向他借款2万元为由要求撤销其对合伙企业的债务1万元，则周某的要求能否实现？

（4）后来，乙想把自己的财产份额转让给其朋友钱某该如何处理？

答案：

（1）甲不得成为合伙企业的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有关承担有限责任的约定不合法；合伙企业不得使用有限责任公司作为名称。

（2）乙的行为无效或作为退伙处理，由此给其他合伙人造成损失的依法承担赔偿责任。

第二十五条 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经

/28 其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

（3）不能实现。根据《合伙企业法》规定，普通合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债券抵消对合伙企业的债务。故周某的要求不合法。

（4）该行为须得丙、丁的一致同意。

6．郑某、张某、朱某分别出资2万元、4万元、6万元成立普通合伙企业从事小食品加工。约定按出资比例分享利润和分担亏损。该合伙企业成立1年后，三人因经营理念发生分歧无法调和，于是一致同意解散该合伙企业。三人经清算查明：合伙企业现有价值1.5万元的小食品，欠职工工资0.5万元，税款1万元，借款3万元，清算费用0.2万元。

回答：

（1）该合伙企业债务该如何清偿？ （2）郑某、张某、朱某各自承担份额多少？ 答案：

（1）首先以合伙企业全部财产清偿，按照清算费用→职工工资→所欠税款→债务→返还出资的顺序进行清偿。即：1.5―0.2―0.5＝0.8（万元）。

（2）不足清偿的部分，即：3＋1－0.8＝3.2（万元）由各合伙人按合伙协议约定的比例分担。则郑某分担3.2×1/6（万元）；张某分担3.2×2/6（万元）；朱某分担3.2×3/6（万元）。

7．2004年8月7日，甲出资6万元设立个人独资企业A企业。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元的合同，须经甲同意。10月18日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购买了价值1.2万元的货物。

2005年3月15日，A企业亏损，不能支付欠丁的到期债务，甲决定解散企业。依法进行企业清算，以A个人独资企业的财产依法定顺序清偿后，仍欠丁债务5万元，而经查甲个人可供执行的财产价值2万元。

要求：

（1）分析乙于10月18日以A名义向丙购入价值1.2万元的货物行为是否有效。说明理由。

（2）假设不足清偿丁的债务，分析应如何处理。

答案：

（1）乙于10月18日以A企业名义向丙购入价值1.2万元货物的行为有效。根据有关法律规

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案例分析题集

定，投资人对受托人或者被聘用的人员职权的，不得对抗善意第三人。因此该行为有效。

（2）按照个人独资企业法规定，个人独资企业解散后，原投资人对独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，原投资人对债权人的责任消灭。因此，A企业财产不足清偿债务，以个人财产2万元偿还，尚欠丁3万元。A企业解散，甲对欠丁3万元债务仍应承担偿还责任，但债权人丁在5年内未向债务人提出偿债要求的，该持续偿债义务就消灭。

8．甲曾是某高校旅游专业的大学生，毕业后向当地工商行政管理机关申请设立专门提供旅游咨询服务的个人独资企业。

（1）甲在申请设立企业的申请书中未载明注册资金的数额，则该申请书的效力如何？工商行政管理机关是否受理其申请？

（2）甲向该企业投资的五台电脑、一套办公桌椅，自个人独资企业成立后，所有权属于谁？

（3）该企业成立后由于经营有方业务越来越大，甲为扩大规模打算让其好友乙共同参与经营，乙能否成为该企业的投资人？若不能，则甲该如何处理？

（4）1年后受SARS影响，该企业亏损严重，甲决定解散该企业并依法进行了清算。解散后，该企业的债权人之一丙才得知解散的消息，则丙能否向甲主张债权？为什么？

答案：

（1）该申请书有效，因为个人独资企业不要求独资企业有最低注册资金，只要有投资人申报的出资即可。故工商行政机关受理其申请。

（2）属于甲所有。

（3）乙不能成为投资人，甲可以委托或聘用乙管理该独资企业的事务。

（4）丙可以在该个人独资企业解散后5年内向甲主张债权。因为根据《个人独资企业法》第2规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

第三章 公司法

1．某市甲、乙、丙三家国有企业经市有关部门批准，共同出资组建某有限责任公司，组建

的有限责任公司以生产经营业务为主，甲企业用货币出资；乙企业用厂房、设备等实物出资；丙企业以其商标权和专利权出资。三方约定公司董事会由7人组成。

要求：

（1）回答该有限责任公司应由哪一级工商行政管理部门办理公司设立登记手续。

（2）说明该公司注册资本的最低限额。 （3）分析各发起人的出资应如何确认和缴

纳。

（4）回答公司董事会应由哪些方面的人士组成。

答案：

（1）该有限责任公司系由市批准发起成立的，因此其设立登记手续应在该市工商行政管理部门办理。

（2）注册资本的最低限额为3万元人民币。 （3）股东以非货币出资的，其出资金额必须经过评估确认，乙企业和丙企业的出资应以其提供的实物经评估确认的金额认定。

各发起人出资缴纳程序如下：以货币出资的，股东货币出资的金额不得低于公司注册资本的30%，应当将货币足额存入准备设立公司的账户；以实物、工业产权作价出资的，应当依法办理财产的转移手续，股东全部交纳出资后，必须经过法定的验资机构验资，并出具验资证明。

（4）由两个以上国有企业设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。因此，该有限责任公司的董事会有甲、乙、丙企业的代表外，还应有公司职工代表。共同组成公司董事会。

2．某有限责任公司注册资本300万元，其中甲投资者占30%，乙投资者占45%，丙投资者占25%，半年度实现利润100万元，上年度亏损为50万元，已知公司按规定提取法定公积金，公司股东会决定不提取任意公积金。

要求：说明该公司本年度利润应如何分配。 答案：

（100－50）＝50（万元） 50－50×25%＝37.5（万元） 37.5×10%＝3.75（万元） 37.5－3.75＝33.75（万元）

甲33.75×30%；乙33.75×45%；丙33.75×25%。

/28 3．A股份有限公司2006年度有关事项如下： （1）公司召开董事会，通过以下决议：①根据经理丙的提名解聘财务负责人甲；②决定发行公司债券，责成董事乙准备有关发行文件报送有关部门审批。

（2）该公司注册资本5000万元人民币，2006年度税后利润3000余万元；公司自成立以来没有发生亏损，已提取法定公积金累计额为2600万元，公司决定不再提取法定公积金。

（3）公司经理丙将其持有的A公司股份全部转让给丁；丙还以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动。

（4）公司以“财政部门无权对股份有限公司进行会计检查”为由，拒绝财政局的检查。

要求：

（1）回答A公司董事会通过的两项决议是否符合我国公司法的规定。说明理由。

（2）回答A公司不提取法定公积金的做法是否符合我国公司法的规定。说明理由。

（3）分析公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁是否符合我国公司法的规定。说明理由。

（4）分析公司经理丙能否以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动；丙从该营业活动中获得的收入应如何处理。

（5）A公司拒绝市财政局对该公司会计工作检查的理由是否符合我国会计法规定。为什么？

答案：

（1）A公司董事会通过的两项决议，第一项符合我国公司法规定，第二项不符合。

董事会职权中，有权聘任、解聘公司财务负责人。

决定发行公司债券是股东大会的职权，而不是董事会。

（2）符合。公司法规定，法定盈余公积按照税后利润10%提取，当公司公积金累计金额已达注册资本50%以上可不再提取。

（3）不符合。在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，“全部转让”股份不符合规定。

（4）未经股东大会同意，不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务。

（5）不符合。财政、审计等有关部门有权依法对上市公司、股份有限公司实施监督。

4．甲、乙国有企业与另外9家国有企业拟

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案例分析题集

联合组建设立“光中有限责任公司”（以下简称光中公司），公司章程的部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东提议召开，在申请公司设立登记时，工商行政管理机构指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。

2006年3月，光中公司依法登记成立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元；乙出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和主持了首次股东会会议，设立了董事会。

2006年5月，光中公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司章程中所定的金额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补足差额，如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。

2007年2月，公司经过一段时间运作后，经济效益好，董事会制定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元，增资方案提交股东会讨论表决时，有7家股东赞成投资，7家股东出资总和为5380万元，占表决权总数的58.3%；有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7%。股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。

2007年3月，光中公司因业务发展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生产经营过程中，因违反了合同规定被诉之，对方以光中公司是海南分公司的总公司为由，要求光中公司承担违约责任。

要求：

（1）分析光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合法之处。为什么？

（2）回答光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法。为什么？

（3）分析光中公司董事会作出关于甲出资不足的解决方案内容是否合法。为什么？

（4）分析光中公司股东会做出的增资决议是否合法。为什么？

（5）回答光中公司是否应替海南分公司承担违约责任。为什么？

答案：

（1）光中公司设立过程中订立的公司章程

关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。公司法规定，代表1/10以上表决权的股东均可以提议召开临时股东会，而在光中公司的章程中却规定临时会议须经1/2以上表决权的股东提议召开，是不符合法律规定的。

（2）光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资1400万元，是出资最多的股东，首次会议应由乙召集和主持。

（3）光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。因为公司法规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补齐其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。而并非由其他股东按出资比例分担该差额。

第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

（4）光中公司股东会作出的增资决议不合法。表决时，同意股东的出资额占表决权总数的58.3%，未达到2/3的比例，因此，增资决议不能通过。

（5）光中公司应替海南分公司承担违约责任。因为分公司不具有法人资格，但可以依法从事生产经营活动，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。

第四章 企业破产法

1．A有限责任公司不能清偿到期债务且明显丧失清偿能力，被债权人申请其破产，依法受理该公司破产案件，并依法宣告其破产。清算报告如下（不限于）：

（1）破产财产500万元。 （2）欠公司职工工资100万元。 （3）欠税款50万元。

（4）破产费用和共益债务30万元。 （5）破产债权总额1000万元，其中欠B银行信用贷款100万元。

要求：

（1）说明该公司的破产财产的分配顺序。 （2）说明破产债权人的分配比例。 （3）分析B银行在破产财产分配中是否享

/28 有优先权，能分配到多少财产。

（4）回答破产程序终结后，应当由谁负责办理公司的注销登记手续，向谁注销。

答案：

（1）该公司的破产财产分配顺序：破产财产优先拨付破产费用和共益债务后，按以下顺序清偿：①破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；②破产企业所欠税款；③清偿破产债权。

（2）破产财产分配顺序的原则是同一顺序不足分配按相同比例分配，本题破产债权人分配的同一比例是：

①500―30―100―50＝320（万元） ②破产债权总额1000（万元） ③同一比例：320÷1000＝8／25

（3）B银行在破产财产分配中不享有优先权，因为向B银行信用贷款100万元属于破产债权额，能分配到破产财产32万元。

8／25×100＝32（万元）

（4）破产程序终结后，由管理人向破产企业原登记的工商行政管理部门办理注销登记手续。最后解散债权人会议等机构。

2．甲国有企业被债权人申请宣告破产，依法受理破产案件，并宣告其破产，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下：

（1）企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下：

①1号房屋价值550万元，全部用于对A银行的债务抵押。

②2号房屋价值500万元，属于租用B公司的房屋。

③对外投资价值（含应得投资收益）200万

元。

④破产企业享有的专利权评估作价60万元。

⑤受理破产案件前半年内，破产企业主动放弃对C公司的到期债权50万元。

⑥甲对B公司拥有债权200万元。 ⑦此外，其他经营管理的财产有500万元。（2）债权人申报的债权情况如下： ①A银行对该破产企业发放1年期贷款，本金600万元，年利率10%，到期应计利息共60万元，尚有半年到期。

②B公司拥有到期债权700万元。 ③D公司因为破产企业担保，在甲公司被宣告破产前，已为甲公司偿还债务本息共300万元。5

案例分析题集

④E公司因为管理人解除合同造成直接损失120万元。

⑤其他破产债权额1200万元

（3）发生破产费用和共益债务40万元，欠税款130万元，欠职工工资150万元。

要求：根据以上资料，分析说明以下问题： （1）分别说明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤销权，金额各为多少？

（2）破产企业管理的财产中，哪些属于破产财产？金额为多少？

（3）哪些属于破产债权？金额多少？ （4）按何种比例向破产债权人分配？ 答案：

（1）①A银行对破产企业拥有的实际债权本息共630万元（扣除未到期利息30万元），可以就抵押物优先受偿，属于别除权。

②B公司欠破产企业债务200万元，可以抵销破产企业所欠B公司的债权，属于抵销权。

③第2号房屋价值500万元，属于租用B企业的房屋，B企业可以通过清算组行使取回权。

④受理破产案件前半年内，破产企业主动放弃对C公司的到期债权50万元，管理人应提请行使撤销权予以撤销。

（2）以下属于破产财产： ①对外投资价值200万元。 ②专利权价值60万元。

③行使撤销权追回破产企业已放弃债权50万元。

以上三项破产财产共计310万元，加上其他经营管理的财产500万元，共计810万元破产财产。

（3）以下属于破产债权：

①A银行对破产企业拥有债权额630万元超过担保物价值550万元的部分，即80万元为破产债权。

②B公司拥有的扣除抵销权以后的债权共500万元。

③D公司为破产企业担保而形成的300万元债权。

④E公司直接损失额120万元。

以上四项破产共计1000万元，加上其他破产债权额1200万元，共计2200万元。

（4）按49／220比例向破产债权人分配，计算如下：

（810―40―150―130）÷2200＝49／220

第五章 合同法

1．甲公司于2006年3月10日向乙公司发出电报称：“现有A型钢材100吨，每吨2500元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复，也可直接带款提货。”3月12日，乙公司给甲公司复电称：“接受贵方提供的A型钢材100吨，但价格希望以每吨2400元成交，如同意可在7日内将货送至本公司”。甲公司接电后未予答复。

要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

（1）甲、乙之间合同是否成立？为什么？ （2）如甲公司在2006年3月11日得知A型钢材可能涨价，拟撤销要约，是否可以？为什么？

（3）假设乙公司在2006年3月20日复电给甲公司称：“完全接受贵方条件”。甲公司接电后未予答复，则甲、乙之间合同关系是否成立？为什么？

（4）假设乙公司接到甲公司2006年3月10日电报后，于3月12日派人带款提货，而此时甲公司已将这100吨钢材高价卖给了丙公司，甲公司是否需对乙公司承担法律责任？为什么？

答案：

（1）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司的答复变更了甲公司要约中实质性内容，不属于承诺，而是一个新要约，甲公司接电后未予答复，故甲、乙之间合同不成立。

（2）不可以。因为合同法规定，要约人确定了承诺期限的，要约不得撤销。本案中，甲的要约中确定了承诺期限，故甲不得撤销要约。

（3）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司已超越承诺期发出承诺，应视为新要约，故甲、乙之间合同不成立。

（4）甲公司应对乙公司承担法律责任。因为乙公司在承诺期内带款提货，以实际行为与甲设立合同关系。甲公司向乙公司发出的是一个确定承诺期限的要约，甲公司如无法履行其义务，违反诚实信用原则，理应向乙公司承担法律责任。

2．2006年5月12日，甲、乙两公司采用合同书形式订立一份电子设备买卖合同，合同约定甲向乙销售10台电子设备，每台2万元，2006年6月底交货，由甲负责委托运输公司送至乙公司，乙公司在收到货物后10日内付清货款。6月中旬，甲有确切证据证明乙经营状况严重恶化，随即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及时提供了担保。6月底，甲委托丙运输这10台电子设备，但运输

/28 途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交货，乙公司要求解除合同，并要求甲承担违约责任。甲认为不能按时交货并非自己过错，故不同意解除合同并拒绝承担违约责任。

要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题：

（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行为是否合法？为什么？

（2）7月8日，乙要求与甲解除合同是否合法？为什么？

（3）甲是否应承担违约责任？为什么？ 答案：

（1）合法。因为甲有确切证据证明乙经营状况严重恶化，可以行使不安抗辩权，通知乙中止履行合同。

（2）合法。因为合同法规定，当事人一方迟延履行债务或有其他行为致使不能实现合同目的，当事人一方可以解除合同。

（3）甲应承担违约责任。因为合同法规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。本案中，甲因丙运输公司的原因造成了违约，甲应当向乙承担违约责任，甲和丙的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

3．甲、乙签订一份买卖合同，乙向甲购买化工原料20吨，价款50万元，甲交货后乙方在10日内付款，其他条款齐全。甲按期交货后，乙迟迟不履行付款义务，甲屡屡催讨无果，在催讨过程中，甲得知丙欠乙已到期的债务30万元，而乙怠于行使其对丙的债权。同时，甲又查明乙放弃了丁欠其的已到期的10万元债权，又得知乙以转产的名义将一台设备以明显不合理的低价转让给戊，但戊并不知道乙的行为损害了甲的利益。

要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题：

（1）甲对丙可行使什么权利？为什么？甲行使该种权利时应通过何种方式来行使？

（2）若甲请求人民撤销乙放弃债权和低价转让行为是否合法？为什么？

答案：

（1）甲对丙可行使代位权。因为合同法规定，因债务人怠于行使其债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中乙怠于行使其对丙的债权，

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案例分析题集

甲对丙可行使代位权。

甲行使代位权必须通过来行使，即甲须通过向提起诉讼的方式，才能行使代位权。

（2）甲请求人民撤销乙放弃债权的行为合法。因为合同法规定，因债务人放弃其到期债权，对债权人造成损害的，债权人就可以行使撤销权。甲请求人民撤销乙的低价转让行为不合法。因为合同法规定，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人才可以行使撤销权。即对有偿行为，以恶意为主观要件，当债务人有恶意时，若第三人也同时有恶意，债权人才可行使撤销权。本案中，乙以明显不合理的低价转让其财产，第三人戊并不知道乙的行为损害了甲的利益，即戊没有恶意，故甲不能行使撤销权。

4．2006年3月20日，甲公司与乙公司签订一份购销合同，合同约定甲向乙销售5台机床，价款20万元，甲在4月15日交货，乙收到货物后15日内付款，违约金为5%。合同订立后，甲按时交货。4月16日，甲与丙签订转让债权的合同。于是，甲通知乙到期时将货款支付给丙公司。4月30日合同付款期届满，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司转让合同未经其同意为由拒付货款，丙遂向人民提起诉讼，请求乙付清货款并支付违约金。

要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

（1）丙公司是否该合同当事人？为什么？ （2）乙公司对丙公司拒付货款的理由是否成立？为什么？

（3）丙公司请求乙公司付清货款并支付违约金是否符合法律规定？为什么？

（4）假设乙公司以甲公司交货质量不符合合同约定为由向丙公司抗辩是否合法？为什么？

答案：

（1）丙公司是合同当事人。因为合同法规定，权利转让合同一经成立，受让人即取代了原债权人的地位。本案中，甲与丙签订了权利转让合同，丙取得了债权人的地位，成为合同当事人。

（2）不成立。因为合同法规定，合同权利的转让无须经合同债务人同意，但应通知债务人。本案中，乙以甲权利转让合同未经其同意为由拒付货款的理由不成立。

（3）符合。因为合同法规定，债权人转让权利的，受让人不仅取得主债权，同时也取得与主

债权有关的从权利，如违约金债权等。本案中，丙不仅取得货款的主债权，同时也取得与主债权有关的违约金从权利。

（4）合法。因为合同法规定，债权人转让权利后，债务人得以对抗原债权人的抗辩权，亦得以对抗新的债权人，即受让人。故假设乙以甲交货质量不符合合同约定为由向丙抗辩是合法的。

5．A电器厂与B公司于2006年3月15日签订一份货物买卖合同，合同约定，B公司购买A厂生产的新型电器插座5000套，总价10万元，B公司先付定金2万元，2006年6月底前交货，交货后B公司10日内付款，违约金按10%计算，发生争议由××省仲裁委员会仲裁解决。合同成立后，B公司按约支付了定金。但A厂由于未及时组织生产，致使A厂不能按期履行合同，A厂要求迟延履行合同2个月。B公司认为迟延履行使其不能实现合同目的，因此于当年7月10日通知A厂解除合同，并要求A厂按合同支付违约金并要求双倍返还定金，A厂不同意，B公司遂于2004年8月向人民起诉。

要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

（1）B公司是否有权解除合同？为什么？ （2）B公司要求A厂支付违约金并要求双倍返还定金是否合法？为什么？

（3）B公司要求人民解决纠纷的方式是否合法？为什么？

答案：

（1）有权解除合同。因为合同法规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。本案中，A厂不能按期履行合同使B公司不能实现合同目的的，B公司可以解除合同。

（2）不合法。因为合同法规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择违约金或者定金条款，两者不能并用。

（3）不合法。因为法律规定，合同中仲裁条款的，或事后达成仲裁协议的，当事人只能通过仲裁解决争议，而不得再寻求诉讼途径解决争议，故B不能向人民起诉。

6．甲公司与乙公司于2006年5月20日签订了设备买卖合同，甲为买方，乙为卖方。双方约定：

（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲

/28 公司提供设备10套，价款总计为150万元；

（2）甲公司向乙公司给付定金25万元； （3）如一方迟延履行，应向另一方支付违约金20万元；

（4）由丙公司作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司承担一般保证责任。

合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司给付定金。

7月1日，乙公司向甲公司交付了3套设备，甲公司支付了45万元货款。

9月，该种设备价格大幅上涨，乙公司向甲公司提出变更合同，要求将剩余的7套设备价格提高到每套30万元，甲公司不同意，随后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套设备，从而严重影响到了其正常生产，并因此遭受了50万元的经济损失。于是甲公司诉至，要求乙公司增加违约金数额并继续履行合同；同时要求丙公司履行一般保证责任。

要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

（1）合同约定甲公司向乙公司给付25万元定金是否合法？说明理由。

（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？说明理由。

（3）甲公司要求增加违约金数额依法能否成立？说明理由。

（4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法能否成立？说明理由。

（5）丙公司在什么条件下应当履行一般保证责任？

答案：

（1）合同约定甲公司向乙公司给付25万元定金合法。根据《合同法》和《担保法》的规定（或法律规定），定金由合同当事人约定，数额也由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。在本题中，甲公司与乙公司订立的合同约定的定金为25万元，占主合同标的额的16.67%，符合法律规定。但由于定金合同从实际交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司给付定金，因此，定金合同未生效。

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根据《合同法》的规定（或法律规定），依法订立的合同成立后，即具有法律约束力，任何一方当事人都不得擅自变更或解除合同，当事人协商一致也可以解除合同。当事人一方主张解除合同时，对方

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有异议的，应当请求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。

（3）甲公司要求增加违约金数额依法成立。根据《合同法》的规定（或法律规定），合同双方当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民或仲裁机构予以增加。

或：根据《合同法》的规定（或法律规定），甲乙双方约定的违约金数额20万元，低于乙公司给甲公司的损失的50万元的经济损失，所以甲公司可以请求人民或者仲裁机构予以增加。

（4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法成立。根据《合同法》的规定（或法律规定），当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，对方当事人可以要求继续履行，违约方应当承担继续履行的违约责任。

（5）根据《担保法》的规定（或法律规定），在甲乙之间的合同纠纷经审判或者仲裁，并就债务人乙公司的财产依法强制执行仍不能履行债务时，丙公司对甲公司应当履行一般保证责任。

7．2006年6月，甲公司将一台价值900万元的机床委托乙仓库保管，双方签订的保管合同约定：保管期限从6月21日至10月20日，保管费用2万元，由甲公司在保管到期提取机床时一次付清。

8月，甲公司急需向丙公司购进一批原材料，但因资金紧张，暂时无法付款。经丙公司同意，甲公司同意，甲公司以机床做抵押，购入丙公司原料。双方约定：至12月8日，如甲公司不能偿付全部原材料款，丙公司有权将机床变卖，以其价款抵偿原材料款。

10月10日，甲公司与丁公司签订了转让机床合同（甲公司已通知丙公司转让机床的情况，同时也已向丁公司说明该机床已抵押的事实），双方约定：甲公司将该机床作价860万元卖给丁公司，甲公司于10月31日前交货，丁公司在收货后10日内付清货款。

10月下旬，甲公司发现丁公司经营状况恶化（有证据证明），于是通知丁公司终止交货并要求丁公司提供担保，丁公司没有给予任何答复。11月上旬，甲公司发现丁公司经营状况进一步恶化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向提起诉讼，要求甲公司履行合同并赔偿损失。

要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

（1）如果甲公司到期不支付机床保管费，

乙仓库可以行使什么权利？

（2）甲公司向丁公司转让已抵押的机床，甲、丁订立的转让合同是否有效？为什么？

（3）甲公司能否中止履行与丁公司订立的转让机床合同？为什么？

（4）甲公司能否解除与丁公司订立的转让机床合同？为什么？

答案：

（1）如果甲公司到期不支付机床保管费，乙仓库可以行使留置权。

（2）甲、丁公司之间的转让合同有效。根据规定，在抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。在本题中，甲公司已通知丙公司转让机床的情况，同时也已向丁公司说明该机床已抵押的事实，因此甲、丁公司之间的转让合同有效。

（3）甲公司可以中止履行合同。根据规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在本题中，作为应当先履行债务的当事人，甲公司有确切证据证明丁公司经营状况恶化，因此甲公司可以中止履行合同。

（4）甲公司可以解除合同。根据规定，当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。在本题中，由于丁公司不能提供担保，因此甲公司可以解除合同。

8．甲、乙签订了一份买卖合同，合同约定：甲将一批木板卖给乙，乙于收到货物后一定期限内付款。为了保证合同履行，经乙与甲、丙协商同意，甲又与丙签订了一份质押合同。质押合同约定，丙以其可转让商标专用权出质为乙担保（已向有关部门办理了出质登记），当乙不能履行合同义务时，由丙承担质押担保责任。合同生效后，甲依约将木板运送至乙所在地，乙认为木板质量不合标准，要求退货。由于甲、乙签订的买卖合同中没有明确规定标的物质量要求，于是甲与乙协商，建议乙改变该木板的用途，同时向乙承诺适当降低木板的售价。乙同意甲的建议，但要求再延期一个月付款。甲同意了乙的要求。

在此期间，甲因资金周转困难，遂要求丙履行担保责任，丙以乙的付款期限未到为由拒绝履行，于是甲将合同权利转让给丁，同时通知了乙、丙。

乙、丁经协商达成协议，乙给丁开出并承兑

/28 了一张商业承兑汇票。汇票到期后，丁持该汇票向银行要求付款。因乙在银行账户上的资金不足，银行不予支付。

要求：

根据上述事实及有关法律规定，回答下列问

题：

（1）甲、乙签订的买卖合同中对标的物的质量要求在没有约定的情况下，应如何确定标的物质量的履行规则？

（2）甲、丁之间的合同权利转让行为是否符合法律规定？并说明理由。

（3）甲将合同权利转让给丁后，丙对甲承担的质押担保责任是否对丁有效？并说明理由。

（4）丁在汇票不获付款后，可以行使何种票据权利？行使的程序是什么？

答案：

（1）甲、乙签订的买卖合同中对标的物质量要求没有约定的，双方可以协议补充；不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，如仍不能确定，按国家标准、行业标准履行，没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（2）甲、丁之间的合同权利转让行为符合法律规定。在本案中，甲将合同权利转让给丁时通知了乙，所以甲、乙之间的合同权利转让行为符合法律规定。

（3）甲将合同权利转让给丁后，丙对甲承担的质押担保责任对丁有效。根据《合同法》的规定，债权人转让取得主债权时，也取得与主债权有关的从权利。

（4）丁在汇票不获利付款后，可以向乙行使追索权。行使追索权的程序是：第一，取得拒绝证明、退票理由书或者其他合法证明；第二，发出追索通知。

9．2006年3月1日，甲厂为扩大生产，决定向乙银行贷款200万元，期限半年。由丙公司向乙银行为甲的借款合同作一般保证。2006年8月31日借款期限届满，甲无力偿还，乙要求丙替甲偿还借款，丙拒绝。

要求：根据上述情况和担保法的规定，回答下列问题：

（1）丙拒绝向乙偿还甲的借款是否合法？为什么？

（2）如保证合同未约定保证期间，乙应在什么期限内要求保证人承担保证责任？否则，会产8

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生什么后果？

（3）如丙与乙银行的保证合同约定为连带责任保证，借款期限届满，甲无力偿还，乙要求丙承担保证责任，丙能否拒绝？为什么？

答案：

（1）合法。因为丙是一般保证人，担保法规定，一般保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，拥有可以对债权人拒绝承担保证责任的先诉抗辩权。

（2）如保证合同未约定保证期间，乙应在主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。否则，保证人免除保险责任。

（3）丙不能拒绝。因为担保法规定，连带责任的保证人在主合同规定的债务履行期届满没有履行的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

10．2006年2月20日，华光厂欲从美国进口一套设备，遂与A银行签订一份300万元的贷款协议，A银行要求华光厂提供抵押担保，华光厂便以其已出租给B企业的价值250万元的房屋一栋及价值50万元的仓库存货设定抵押，当日分别签订了房屋和仓库存货抵押合同，3月1日，办理了房屋抵押登记并告知了承租人B。贷款协议期限届满，华光厂无力偿还贷款。

要求：根据上述情况和担保法的规定，回答下列问题：

（1）华光厂与A银行签订的房屋抵押合同和仓库存货抵押合同在何时生效？为什么？

（2）房屋抵押后，华光厂与B企业的房屋租赁合同是否应当终止？为什么？

（3）贷款协议期限届满，华光厂无力偿还贷款，A银行可采取哪些方式来实现抵押权？

答案：

（1）华光厂与A银行之间的房屋抵押合同于2006年3月1日生效。因为担保法规定，以房屋抵押的，抵押合同自登记之日起生效。

华光厂与A银行之间的仓库存货抵押合同于2006年2月20日生效。因为担保法规定，以仓库存货抵押的，当事人可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

（2）不应当终止。因为抵押人将已出租的财产抵押的，不影响原租赁合同的效力，但抵押人有书面告知承租人的义务。

（3）A银行可与华光厂协议采取折价、拍

卖、变卖三种方式来实现抵押权。

11．2006年2月1日，甲公司向乙银行贷款200万元，期限6个月，双方签订了贷款合同和抵押合同，甲以一张价值150万元的提单作为质押担保，质押合同约定10日内交付提单，2006年2月8日，甲将该提单交于乙银行，该提单的提货日期为2006年6月30日。同时，甲以其专利权为其余额作质押担保，并于2004年2月12日办理了专利权质押登记。2006年6月28日，甲公司去乙银行要提单去提货，乙认为提单已作为抵押物，不能将该提单交还甲，甲则声称贷款尚未到期，而提单的提货物期限已到，乙应将提单交还。双方发生纠纷。

要求：根据上述情况和担保法规定，回答下列问题：

（1）甲、乙之间提单质押合同何时生效？为什么？

（2）甲、乙之间专利权质押合同何时生效？为什么？

（3）本案中，提单的提货日期先于贷款合同的履行期到期，乙银行如何实现其质押权？

答案：

（1）甲、乙之间的提单质押合同于2006年2月8日生效。因为担保法规定，以提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。

（2）甲、乙之间的专利权质押合同于2006年2月12日生效。因为担保法规定，以依法可以转让的专利权出质的，质押合同自登记之日起生效。

（3）乙银行可以要求甲将提单提取的货物提存或要求甲提前清偿担保的债务。因为担保法规定，在权力质押中，若作为质权标的物的权利优先于担保债务到期的，质权人有权请求提存或提前清偿担保的债务。

12．2006年3月28日，甲公司委托乙服装厂加工服装500套，每套加工费80元，计加工费4万元，双方签订了委托加工合同，并规定甲公司在4月下旬付款提货，否则，乙服装厂有权留置200套。4月20日，乙服装厂按约完成加工任务并通知甲公司提货，甲因资金紧张，无力支付加工费。之后，甲提走300套服装，乙留置了200套服装并通知甲在1个半月内付清加工费及提货。孰料，留置期间，因乙服装厂仓库年久失修，留置的服装被雨淋污染，甲提出赔偿，乙拒绝，双方发生纠纷。

/28 要求：根据上述材料和担保法的规定，回答下列问题：

（1）乙服装厂留置甲公司200套服装是否合法？为什么？

（2）乙服装厂留置服装后，通知甲公司在1个半月内付清加工费是否合法？为什么？

（3）乙服装厂对遭受雨淋污染的服装的损失是否应承担赔偿责任？为什么？

答案：

（1）合法。因为甲、乙双方签订的委托加工合同合法有效，当甲公司未能按约付清加工费时，乙服装厂有权根据担保法的规定对200套服装行使留置权。

（2）不合法。因为担保法规定，债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。

（3）应当承担赔偿责任。因为担保法规定，留置权人负有妥善保管留置物的义务，留置权人应付对留置物尽善良保管人的义务。因保管不善致使留置物灭失或损毁的，留置权人应当承担民事责任。

13．2006年9月1日，甲、乙两公司订立一份起重电机买卖合同，合同约定，供方乙公司在当年11月底前交货，货款总额80万元，甲方在收到货后1周内付款，违约金比例为10%，甲方应于2006年9月10日前向乙公司支付定金10万元。订约后，甲方于2006年9月8日支付了定金。后来，由于乙公司计划不周不能履行合同，为此，甲公司要求乙公司支付违约金8万元，定金双倍返还20万元，乙方不同意，双方发生纠纷，甲公司向人民诉讼。

要求：根据上述情况和有关法律的规定，回答下列问题：

（1）定金担保何时生效？为什么？ （2）定金数额是否符合法律规定？为什

么？

（3）甲公司要求乙公司既支付违约金又要求定金双倍返还是否符合合同法规定？为什么？

答案：

（1）定金担保于2006年9月8日生效。因为担保法规定，定金合同必须以定金的交付为成立要件，定金合同以交付定金之日起生效。

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案例分析题集

（2）符合。因为担保法规定，定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本案中，双方约定定金10万元，未超过主合同标的额的20%，因此符合法律规定。

（3）不符合合同法的规定。根据合同法的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款，两者不能并用。因此，甲公司要求乙公司既支付违约金又要定金双倍返还，不符合合同法的规定。

14．甲有一幢临街的房屋欲出售，找到乙。乙想买，但一时拿不出那么多钱。双方约定，由乙分五次付清房款后，双方一起到房产管理部门办理产权变更手续。之后，乙便搬入该房屋居住。根据合同法的有关规定，回答下列各题：

（1）假如乙一时急需用钱，将该房屋转卖与丙，乙与丙之间的买卖行为的性质如何？为什么？

（2）假如乙入住1个月后，由于忽起台风使房屋受损，此损失应由谁承担？

（3）若乙在支付第二次房款时，有确切证据证明丁可能对该房屋主张权利，则乙应如何处理？

（4）若乙届满支付房款期限，乙还有三分之一的房款未支付，则甲可以如何处理？

答案：

（1）乙、丙之间的买卖行为属于效力待定合同。根据合同法的规定，无处分权人处分他人财产的，需要经权利人的追认。本案中，乙尚未取得房屋产权，是无处分权人。

（2）乙入住后，台风使房屋受损，该项损失则由乙承担。根据合同法的规定，买卖合同标的物的风险责任自标的物交付后发生转移。

（3）乙有权行使不安抗辩权，中止履行合同，不支付第二笔房款。因为根据合同法的规定，当履行义务在先的一方有确切证据证明履行义务在后的一方有丧失或可能丧失履行能力的情形的，可以中止履行。

（4）甲可以要求乙支付全部房款或主张解除合同。

15．甲市某商场从报纸上看到某电脑商刊登的一则广告，介绍一种新型电脑，价格为每台6000元，多购可以优惠。因这种新型电脑的市场销售前景很好，商场当即发电传给电脑商，内容为：“定购你处新型电脑100台，如价格能降10%，则购

买200台，货到后验收合格即付款。”电脑商收到电传后，回电称：“同意降价10%，但因库存仅100台，可以立即发运，另100台半个月后发运”。商场受到电传后未予答复。电脑商即派业务员林某将100台电脑运往甲市某商场，商场验收合格后以每台00元价格支付了货款。林某告知商场因生产厂家提前发货，故另100台电脑可在7天内送到，请商场做好接货准备，商场称已从别的途径购进100台同类电脑，不再需要另100台电脑。林某立即回公司报告此事。电脑商认为商场不能擅自毁约，遂决定按期发运第二批100台电脑。但第二批电脑运至商场，商场拒绝接受。根据合同法的有关规定，回答下列各题：

（1）某商场向电脑发电传请求购买的行为属于什么性质？

（2）电脑商的回电属于什么性质？ （3）电脑商的业务员林某送100台电脑的行为属于什么性质？

（4）商场接受100台电脑并付款的行为属于什么性质？

（5）对于100台电脑而言，商场与电脑商之间的合同是否成立？为什么？

（6）电脑商发运第二批电脑的行为属于什么性质？

（7）商场拒绝接受第二批电脑的行为是否合法？为什么？

答案：

（1）商场向电脑商发电传请求购买的行为是要约。

（2）电脑商的回电是要约。

（3）业务员林某送电脑的行为是要约。 （4）商场接受100台电脑并付款的行为是承诺。

（5）对于100台电脑，商场与电脑商之间的合同已经成立。根据合同法的有关规定，采用合同书形式订立合同的，在签字、盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

（6）电脑商发运第二批电脑的行为是要约。 （7）商场拒绝接受第二批电脑的行为合法。因为第二批电脑的买卖行为并未形成合意，合同未成立。

16．甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950

/28 万元，甲公司于10月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保；乙公司予以拒绝。又过了1个月，乙公司的经营状况继续恶化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向起诉。查明：①甲公司股东会议决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；②甲公司的机床原由丙公司报管，保管期限至10月31日，保管费50万元。11月5日，甲公司将机床提走，并约定10天内付保管费，如果10天内不付保管费，丙公司可对该机床行使留置权，现丙公司要求对该机床行使留置权。依据合同法回答下列问题：

（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？

（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？

（3）甲公司能否解除合同？为什么？ 答案：

（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据合同法的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

（2）甲公司中止履行的理由成立。因为根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。

（3）甲公司可以解除合同。因为根据合同法的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

17．2006年1月8日，陈林生借款1.8万元给王军，双方约定2006年12月31日还款。到了2006年12月31日时，王军告诉陈林生自己借给了表哥章程2万元钱，现在手头没有钱可还，陈无奈只好催促王赶快将其2万元钱及早收回以便偿还还欠自己的1.8万元。过了几天，陈林生打听到王军这笔钱是1年半前借给其表哥的，本应在2006年12月1日还款，但王军在外宣言说反正这笔钱还回来了，大部分也要给陈林生，肥水不落外人田，自己的表格肯定不会赖帐。因为，王军根本就没有去向章程要钱。陈林生得知此事后，非常气愤，认为如果王军向其表哥要回了2万元钱，那么他前自己的1.8万元就可以还了。陈林生决定向起诉，要求判决章程将欠王军的1.8万元还给自己。依据合同法回答以下问题：

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案例分析题集

（1）陈林生向提起的该项诉讼中，陈某、王某、章某的法律地位分别如何？

（2）陈某是否可以行使代位权，直接向章某主张权利？为什么？

答案：

（1）陈林生向提起的诉讼中，陈某为原告，章某为被告，王某为第三人。

（2）陈某不可以直接要求章某还款。因为根据合同法的规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民请求以自己的名义代位行使债务人的债权。代位权的行使必须通过诉讼形式进行。

18．张系专业户，为引进良种需资金20万元。张向陈借款10万元，以自己的一套价值10万元的房屋抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。张又向朱借款10万元，又以一音响设备质押，双方立有质押字据，并将设备交付朱占有。合同约定良种鸡款共计2万元，冯预付定金4000元，违约金按合同总额的10%计算，张以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交张，要求支付运费，张拒绝。因发生市场变化，张预计的收入落空，张因此不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至后，查证上述事实后又查明：朱在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付修理费1万元，该设备现已被蒋留置。现问：

（1）张与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？

（2）张与朱之间的质押关系是否有效？为什么？

（3）朱与蒋之间是何种法律关系？ （4）冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？为什么？

（5）县良种站要求张支付送鸡运费，该请求应否支持？为什么？

（6）张对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？

答案：

（1）无效。根据合同法规定，以房屋为抵押物的，必须办理抵押登记手续，抵押合同自抵押登记之日起生效。

（2）有效。双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有。根据担保法的规定，出质人和质

权人应当以书面形式订立质押合同，质押合同自质物移交于质权人占有是生效。

（3）朱与蒋之间成立承揽法律关系。朱是定作人，蒋是承揽人。之后朱与蒋之间因承揽合同发生的债权留置关系，朱是债务人，蒋是债权人、留置权人。

（4）不可以。根据合同法的规定，违约金与定金两者不能同时适用，只能选择其中一种。

（5）不应支持，根据民法通则有关规定，合同的履行地点应为履行义务一方的所在地，即县良种站。

（6）不能成立。其经营风险应有自己承担，不能作为免责事由。

第六章 金融法

1．2005年11月11日，甲航运公司与乙保险公司签订了一份船舶保险合同。合同规定，保险公司承保航运公司“致远”号轮船的全损险，保险期为1年，保险费5000元，分两次缴纳。2005年11月21日缴纳2000元，2006年2月11日缴纳3000元。合同签订后，航运公司按期缴纳了第一期保险费2000元，但是没有按合同规定期限缴纳另一部分保险费。保险公司多次催要，航运公司迟迟不交。2006年6月9日，航运公司“致远”号轮船在海上触礁沉没。6月11日，航运公司派人到保险公司缴纳第二部分保险费3000元，并要求保险公司赔偿“致远”号轮船沉没的损失。保险公司拒收保险费并拒绝赔偿。航运公司于是向起诉。

航运公司诉称：它与保险公司签有“致远”号轮船全损险保险合同。轮船触礁沉没应属于保险公司保险责任，应得到保险公司赔偿。

保险公司辩称：它与航运公司虽订有保险合同，但经多次催要航运公司仍迟迟不交第二部分保险费。所以，可以终止合同。保险公司拒收保险费表明已单方终止该保险合同，故保险公司不负赔偿责任。

要求：分析应如何判决此案。为什么？ 答案：

根据《保险法》第34条规定，货物运输合同和运输工具航程保险合同，保险责任开始后，合同当事人不得解除合同。故航运公司和保险公司签订的合同仍然有效。“致远”号轮船触礁沉没属于合同规定的承保事件，出险发生在保险期内，保险公司应对其承担赔偿责任。至于航运公司未按期缴纳保险费，属于违法行为，应承担违约责任。根据

/28 有关法律规定，判决保险公司支付保险金，航运公司补交保险费3000元并交付其利息。

第七章

支付结算法

1．甲公司委托乙银行向丙企业收取款项，丙企业开户银行在债务证明到期日办理划款时，发现丙企业存款账户不足支付的，可以采取何种行为？

答案：应通过乙银行向甲公司发出未付款通知书。根据有关法律规定，银行在办理划款时，发现付款人账户不足支付的，应通过被委托银行向收款人发出未付款通知书。

2．2006年5月，甲公司在办理托收承付结算时，银行对于该公司代销、寄销、赊销商品的款项拒绝办理托收承付结算，但对于该公司的商品交易以及因商品交易而产生的劳务供应的款项，办理托收承付结算。

问：该银行的做法是否符合法律规定？为什么？

答案：该银行的做法时符合法律规定的。 根据有关法律规定，使用托收承付结算方式的收款、付款单位要符合有关法律规定。且办理托收承付结算的款项，必须是商品交易，以及因商品交易而产生的劳务供应的款项。代销、寄销、赊销商品的款项，不得办理托收承付结算。

第八章 票据法

1．甲公司派业务员A赴某县收购粮食，在与该县乙公司签订粮食买卖合同后，A拟将甲公司作为收款人的汇票背书给乙公司，由于A和乙公司的业务员B不熟悉票据背书规则，于是A、B委托当地农行的工作人员C代为完成背书。C将乙公司的公章盖在背书人栏，将甲公司的公章盖在了背书人栏，并将汇票交给B，之后乙公司又将该汇票背书给了丙公司，用以支付所欠的购货款。

要求：根据票据法律制度的规定，简要回答下列问题：

（1）丙公司若持有该汇票提示付款，付款人应否付款？为什么？

（2）票据背书的绝对应记载事项是什么？ 答案：

（1）丙公司在提示付款时，付款人不应付款。根据规定，付款人在付款时，必须承担审查义务，其中之一是审查汇票上诸项背书是否连续。在本题中，由于背书不连续，因此付款人不应付款。

（2）背书的绝对应记载事项包括：背书人

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案例分析题集

的签章、被背书人的名称。

2．2006年1月间，某商业银行A市分行某办事处（相当于县级支行）办公室主任陈某与其胞弟密谋后，利用工作上的便利条件，盗用该银行已于1年前公告作废的旧业务印鉴和银行现行票据格式凭证，签署了金额为100万元的银行承兑汇票1张（同时盗盖承兑签章），出票人和付款人及承兑人记载为该办事处，汇票的到期日为同年6月底，收款人为某省对虾公司，该公司为陈某胞弟所经营的企业。陈某将签署的汇票交给了该公司后，该公司请求某外贸公司在票据上签署了保证，并持票向某城市合作银行申请贴现（背书）。该合作银行扣除利息和手续费后，把贴现款96万元支付给了对虾公司。汇票到期，城市合作银行向A市分行某办事处提示付款，遭拒绝。

问：

（1）本案的票据行为有哪些？其效力如何？为什么？

（2）某市合作银行是否享有票据权利？如果有，应向谁行使？如果没有，该如何处理？

（3）如果陈某用已经作废的旧票据格式凭证（无出票人一栏）签署银行承兑汇票，这对某城市合作银行有何影响？（假设其他情节相同）

答案：

（1）本案的票据行为有：①陈某伪造签章进行的出票和承兑行为，均属伪造行为，本身无效。②某外贸公司的票据保证行为，有效。③对虾公司的贴现行为，有效。虽然该公司恶意取得票据，不得享有票据权利，但背书签章真实，符合形式要件，且有行为能力，故有效。

（2）合作银行不知情，为善意持票人，且给付了相当对价，故有票据权利，可以向保证人或背书人行使追索权。

（3）该汇票将因形式要件欠缺而整个无效，连保证人亦因此不承担票据责任。合作银行不享有票据权利，只能依普通民事法律追偿。

3．A电器公司于2005年3月1日向B银行借贷人民币本息共100万元，约定还款日期为2006年3月1日，因种种原因而逾期未归还。2006年3月10日，A电器公司向B银行提示了1张银行承兑汇票副本，该汇票的出票人为C进出口公司，付款人和承兑人均为B银行，收款人为D公司，被背书人为A电器公司，到期日为同年3月9日，金额为100万元。A电气公司以持票人身份尝

试请求B银行将票款兑付后划入H公司帐户，归还该公司货款，至于欠B银行的贷款则推迟几天再归还。B银行对A电器公司称：“本行应凭票支付贵公司100万元，而贵公司亦欠本行100万元贷款未还，故本行不仅不必另行支付该汇票票款给贵公司，而且在结算后有权要求贵公司交出汇票的正本。”A公司见状便赶忙收回汇票副本，转而向C进出口公司索要票款，未果。于是，3月29日，A公司干脆直接将汇票背书转让给H公司了事。

问：

（1）B银行的主张能否成立？

（2）C进出口公司是否应当向A电器公司支付票款？为什么？

（3）A公司的背书是什么性质的背书？H公司是否享有票据权利？

答案：

（1）B银行的主张可以成立。理由主要有二：其一，B银行作为票据债务人，可以对不履行约定义务的与自己有直接债券债务关系的A公司，进行票据抗辩；其二，B银行主张自己的票据债务与A公司贷款债务抵销，票据债务因而得到履行，A公司自然有返还票据正本的义务。

（2）C公司作为出票人是第二债务人。现付款人B银行并非决绝付款，只是主张抗辩和债务抵销。因A公司为逃避到期债务而不向付款人正式提示付款，无法取得拒绝证明，故不能对出票人行使追索权。

（3）A公司的背书属于期后背书，因为3月29日早已经超过提示付款的期限。根据《票据法》第36条规定，期后背书转让的，背书人应当承担票据责任，因此H公司对A公司享有票据权利（追索权）。但是，根据立法本意，我国对期后背书是持否定态度的，一般认为期后背书仅能产生一般债权转让的效力，不能认为H公司对付款人B银行享有票据权利。若符合一般债权转让的要求（通知债务人），受让人可以向债务人行使债权请求权，但是依一般债权转让的规定，受让人不能得到人的抗辩的保护，债务人可以向背书人主张的抗辩，均可以向受让人主张，因此实际上本案中，H公司不可能从B银行处得到付款。

第九章 证券法

1．2006年9月29日，甲公司持有A上市公司5.66%的股票。9月30日，甲公司又大量购入A上市公司股票。到9月30日，甲公司作出报告并公告。经查，甲公司随后于10月10日又把部

/28 分股票卖出。

要求：分析甲公司有哪些违规行为，甲公司的获利应如何处理？

答案：

（1）甲公司违反了证券法规定的公告义务。9月29日，甲公司已持有A上市公司股票5.56%，应依法报告并公告。有关法律规定，投资者持有一个上市公司已发行股份的5%时，应当在其持股数额达到该比例之日起3日内向、证交所报告并通知该公司，并应公告。

（2）9月30日，甲公司大量购入A上市公司股票行为，违反了在公告期内不得再行买卖的规定。

（3）10月10日甲公司又把部分股票卖出的行为是违反行为。违反了持股5%以上的股东，不得将其所持有的该公司股票在买入后6个月内卖出或卖出后6个月内又买入的决定。由此所得收益应归上市公司所有。

2．A国有企业将以协议收购方式收购B上市公司。具体做法是：A企业与B公司的发起人股东甲企业订立协议，受让甲企业持有的B公司51%的股份。在收购协议订立之前，B公司必须召开股东大会通过该事项。在收购协议订立后，甲企业必须在3日内将该收购协议报证券监督管理机构以及证券交易所审核批准。收购协议在未获得上述机构批准前不得履行。在收购行为完成后，应依法报告和公告。A企业为了减少持有B公司的股份，降低控制B公司的成本，于是在收购行为完成5个月后，又将所持有B公司的股份部分转让给乙公司。

要求：分析A企业收购B公司的股份的做法有哪些不当之处。为什么？

答案：

（1）要求B公司召开股东大会通过A企业收购B公司的股权事项属于不符合法律规定。因为，A企业收购B公司是受让B公司股东的股权，股份有限公司的股东转让股权无须经过B公司的股东大会批准。

（2）由甲企业履行报告义务和将收购协议报证券监督管理机构以及证券交易所审核批准不符合法律规定。根据有关规定，收购协议签订之后，应由收购人即A企业履行报告义务而非甲企业。此外，收购协议无须经证券监督管理机构以及证券交易所批准，仅向其作书面报告，并公告即可。

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案例分析题集

（3）收购协议在未获批准之前不得履行的表述不正确。根据有关规定，收购协议在未作出公告之前不得履行。

（4）A企业在收购行为完成5个月后转让所持B公司股份不符合法律规定，根据有关规定，收购人在收购行为完成后12个月内不得转让所持有上市公司的股份。

3．A公司为在上海证券交易所上市的上市公司，2006年8月，中国根据举报，在调查时发现以下事实：

（1）在A公司股票上市后的3个月内，其股票价格持续处于低迷状态，在此期间，A公司董事长的司机张某，根据董事长向其透露的公司将有重大收购计划（该信息尚未经股东大会表决，也未公开披露），以每股8元价格买入A公司股票4万股；持有A公司法人股达1.8%的B公司认为A公司具有潜在投资价值，便以自有资金以每股8.1元的价格买入3万股，使其持有A公司的股份达到2.3%；参与为A公司发行股票出具审计报告的会计事务所注册会计师金某，在此期间也以每股8.3元价格购入3万股。到2006年5月，A公司股票连续攀升，涨幅高达100%。该月，张某、B公司、金某抛出，获利甚丰。

（2）某证券公司的证券咨询人员柴某，在2月份作股评时，对A公司股票推崇备至，称A公司在年报中会推出10股送10股的优厚分配方案，每股收益会达到0.5元，股票至少上涨80%。同时声称：此属个人观点，风险自负。但A公司股票不仅未涨，反而跌至6元，造成投资者损失。A公司也未推出每10股送10股的分配方案。

要求：

（1）分析张某、B公司、金某的买卖A公司股票行为是否违法。为什么？

（2）分析证券咨询人员柴某的行为是否合法。为什么？

答案：

（1）A公司驾驶员张某买卖A公司股票的行为非法。A董事长是内幕人员，他将自己掌握的尚未公开披露的内幕信息透露给张某，张某依此购入的行为是内幕交易，属非法。B公司买卖A公司股票行为合法。

参与为A公司发行股票出具审计报告的注册会计师买卖A公司股票行为非法。在该股票承销期和期满后6个月内，不得买卖该股票。金某买卖A公司股票的行为在法律禁止买卖期限内，是

非法的。

（2）证券咨询人员柴某行为违法，属虚假陈述，是编造并且传播影响证券交易的虚假信息的违法行为。

第十章 会计法

1．老王新任一家国有企业的厂长，到任后不久，现任财务科长周某在未与接替人员办理交接手续情况下，因故离职。老王即任命从财大毕业已工作2年的助理会计师、出纳员小李为财务科长、出纳工作由会计档案保管员陈某兼任。

要求：根据上述资料，分析上述案例中有哪些做法违反了会计规定，并说明违反了会计法的哪些具体规定。

答案：

（1）财务科长周某做法不符合会计法规定。违反了会计法关于“会计人员调动工作或者离职，必须与接替人员办清交接手续”的规定。

（2）老王任命小李为财务科长的做法不符合会计法规定。违反了会计法关于“担任单位会计机构负责人（会计主管人员）的，除取得会计从业资格证书外，还应当具备会计师以上专业技术职务资格或者从事会计工作3年以上经历”的规定。

（3）陈某兼任出纳工作不符合会计规定。违反了会计法关于“出纳人员不得兼任稽核、会计档案保管和收入、支出、费用、债权、债务账目的登记工作”的规定。

2．2005年5月，某市财政局对某服装公司进行例行检查，发现服装公司在2005年4月份发生以下事项：

（1）主管债权、债务账目登记的会计人员丁某休产假，公司一时找不到合适人选，决定由出纳杨某兼任。

（2）存货计价方法发生了变更，原1月份到3月份为先进先出法，4月份起改为后进先出法，在财务会计报告中也未说明变更原因。

（3）处理生产服装剩余的边角料，取得收入2000元，出纳杨某将该笔收入在公司会计账册之外另立帐册登记保管。

（4）有一张已入账购货，大写金额为叁仟伍佰陆拾元整，小写金额由原来的3650元更正为3560元。

（5）3月份会计报告由公司负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人盖章后向外报送。

/28 （6）录用小王为会计人员，从事公司应收账款的登记工作，小王尚未取得会计从业资格证书。

要求：根据上述资料和会计法有关规定，分析以上哪些事项不符合会计法规定，并说明理由。

答案：

（1）杨某兼任丁某的债权、债务账目登记工作不符合会计法规定。会计法规定，出纳人员不得兼任稽核、会计档案保管和收入、支出、费用、债权、债务账目的登记工作。

（2）该公司存货计价方法发生变更不符合会计法规定。会计法规定，各单位采用的会计处理方法，前后各期应当一致，不得随意变更；确有必要变更的，应当按照国家统一的会计制度的规定变更，并将变更的原因、情况及影响在财务会计报告中说明。

（3）处理边角料收入在公司会计账册之外另立帐册登记保管的做法不符合会计法规定。会计法规定，各单位发生的各项经济业务事务应当在依法设置的会计账簿上统一登记、核算，不得违反会计法和国家统一的会计制度的规定私设会计账簿登记、核算。

（4）已入帐购货上金额更正不符合会计规定。会计法规定，原始凭证金额有错误的，应当由出具单位重开，不得在原始凭证上更正。

（5）财务会计报告签章不符合会计法规定。会计法规定，财务会计报告应当由单位负责人和主管会计工作人员的负责人、会计机构负责人（会计主管人员）签名并盖章。

（6）录用小王为会计人员不符合会计法规定。会计法规定，从事会计工作的人员，必须取得会计从业资格证书。

3．振光有限责任公司是一家中外合资经营企业，2006年度发生了以下事项：

（1）1月21日，公司接到市财政局通知，市财政局将要来公司检查会计工作情况。公司董事长兼总经理胡某认为，公司作为中外合资经营企业，不应受《会计法》的约束，财政部门无权来检查。

（2）3月5日，公司会计科一名档案管理人员生病临时交接工作，胡某委托单位出纳员李某临时保管会计档案。

（3）4月15日，公司从外地购买了一批原材料，收到后，与实际支付款项进行核对时发现金额错误，经办人员在原始凭证上进行了更

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案例分析题集

改，并加盖了自己的印章，作为报销凭证。

（4）5月2日，公司会计科科长退休。公司决定任命自参加工作以来一直从事文秘工作的办公室副主任王某为会计科科长。

（5）6月30日，公司有一批保管期满的会计档案，按规定需要进行销毁。公司档案管理部门编制了会计档案销毁清册，档案管理部门的不负责人在会计档案销毁清册上签了字，并于当天销毁。

（6）9月9日，公司人事部门从外省招聘了一名具有高级会计师资格的会计人员。该高级会计师持有外省的会计从业资格证书，其相关的会计从业资格业务档案资料仍保存在外省的原单位所在地财政部门。

（7）12月1日，公司董事会研究决定，公司以后对外报送的财务会计报告由王科长签字、盖章后报出。

要求：根据上述情况和会计法律制度的有关规定，回答下列问题：

（1）公司董事长兼总经理胡某认为中外合资经营企业是否符合法律规定？为什么？

（2）该公司由出纳员临时保管会计档案的做法是否符合法律规定？为什么？

（3）该公司经办人员更改原始凭证金额的做法是否符合法律规定？为什么？

（4）该公司王某担任会计科科长是否符合法律规定？为什么？

（5）该公司销毁会计档案的做法是否符合法律规定？为什么？

（6）该公司招聘的高级会计师是否需要办理会计从业资格调转手续？如需办理，应怎样办理？

（7）该公司董事会作出的关于对外报送财务会计报告的决定是否符合法律规定？为什么？

答案：

（1）中外合资企业无权拒绝财政部门对其会计工作的监督检查。

根据我国会计法律制度的规定，县级以上财政部门为各单位会计工作的监督检查部门，对各单位会计工作行使监督权。

（2）由出纳员临时保管会计档案，不符合会计法律制度规定。

根据我国会计法律制度的规定，出纳员不得兼管稽核、会计档案保管和收入、费用、债权债务账目的登记工作。

（3）公司经办人员更改原始凭证金额的做法不符合规定。

根据《会计基础工作规范》的规定，原始凭证金额有错误的，应当由出具单位重开，不得在原始凭证上更正。

（4）该公司任命王某担任会计科科长不符合会计法律制度规定。

根据我国会计法律制度规定，担任会计机构负责人，除取得会计从业资格证书外，还应当具备会计师以上专业技术资格或者从事会计工作3年以上工作经历。王某自参加工作以来一直从事文秘工作，不可能具备从事会计工作3年以上工作经历。

（5）公司档案部门销毁会计档案的做法不符合会计法律制度规定。

根据我国会计法律制度的规定，会计档案保管期满需要销毁的，要由本单位档案部门提出意见，会同本单位的会计部门共同进行审查和鉴定，编制会计档案销毁清册，并经单位负责人在会计档案销毁清册上签字，销毁时要有单位档案部门和会计部门共同派人监销。

（6）该会计应当办理会计从业资格证书调转手续。

根据《会计从业资格管理办法》的规定，从事会计工作的人员，因调任等原因离开原单位到其他地区继续从事会计工作的，应于办理调转手续后的30日内到新工作单位所在地地区的会计从业资格管理部门重新办理注册登记。

（7）公司董事会作出关于对外报送财务会计报告的决定不符合会计法律制度规定。

根据《会计法》的规定，公司对外报出的财务会计报告应当由企业负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人签名并盖章；设置总会计师的，还应由总会计师签名并盖章。

4．2006年10月20日，甲公司收到一张应由甲公司与乙公司共同负担费用支出的原始凭证，甲公司会计人员张某以该原始凭证及应承担的费用进行帐务处理，并保存该原始凭证；同时应乙公司要求将该原始凭证复制件提供给乙公司用于帐务处理。年终，甲公司拟销毁一批保管期满的会计档案，其中有一张未结清债权债务的原始凭证，会计人员李某认为只要保管期满的会计档案就可以销毁。

要求：根据我国会计法律制度的规定，回答下列问题：

（1）会计人员张某将原始凭证复制件提供给乙公司用于帐务处理的做法是否正确？简要说

/28 明理由。

（2）会计人员李某的观点是否正确？简要说明理由。

答案：

（1）会计人员张某的做法不正确。 理由：根据《会计基础工作规范》的规定，一张原始凭证所列的支出需要由两个以上的单位共同负担时，应当由保存该原始凭证的单位开具原始凭证分割单给其他应负担的单位，而不是给复制件。

（2）会计人员李某的观点不正确。 理由：根据《会计基础工作规范》的规定，保管期满但未结清的债权债务原始凭证，不得销毁。

第十一章 税法

1．大东有限责任公司于2006年3月28日经登记主管机关审核决定予以注册，领取了公司营业执照，公司成立。公司成立后，由于忙于经营事务，未及时去办理税务登记。2006年5月10日，税务机关发现该公司上述情况，作出了责令限期改正，并处以2000元的罚款。

根据《税收征收管理法》和上述事实，请回答以下问题：

（1）该公司的行为违反了《税收征收管理法》的什么规定？

（2）税务机关的处罚是否符合法律规定？说明理由。

（3）如该公司不服税务机关的处罚，可以如何处理？

答案：

（1）该公司的行为违反了《税收征收管理法》的“企业，企业在外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所，个体工商户河从事生产、经营的事业单位应当自领取营业执照之日起30日内，持有关证件，向生产、经营地或者纳税义务发生地的主管税务机关申报办理税务登记。”的规定。

（2）符合法律规定。因为根据《税收征收管理法》规定，纳税人未按照规定的期限申报办理税务登记的，由税务机关责令限期改正，可以处2000元以下的罚款。

（3）如该公司不服税务机关的处罚，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民起诉。

2．甲公司在2005年1月购进一批货物，取得专用，注明额为3400元，

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当月按规定将此项进项税额作了抵扣。2005年2月，甲公司将该批购进货物用于集体福利，但甲公司未将上月已抵扣的3400元进项税额从当期发生的进项税额中扣减。主管税务机关发现后，作出了甲公司补税的决定。

根据有关法律规定和上述事实，要求回答： （1）税务机关作出甲公司补税的决定是否符合法律规定？说明理由。

（2）如甲公司不同意税务机关决定，与税务机关发生争议，应如何处理？

答案：

（1）符合法律规定。因为《暂行条例》规定，用于集体福利的购进货物的进项税额不得抵扣，纳税人发生《暂行条例》规定不允许抵扣进项税额的，应将该项购进货物的进项税额从当期发生的进项税额中扣减。本案中甲公司购进货物作了抵扣，后又将该批购进货物用于集体福利，但未将已抵扣的进项税额从当期发生的进项税额中扣减，税务机关有权要求甲公司补税。

（2）甲公司不同意税务机关决定，与税务机关发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议，对行政复议决定不服的，可以依法向人民起诉。

3．甲企业2006年按规定时间向税务机关进行了纳税申报，其申报材料如下：该企业2002年营业收入为23000元，营业支出为142000元，已缴纳营业税118200元，缴纳所得税为73260元。2003年6月，税务机关在税务检查中发现该企业通过采取在账簿上多列支出，少列收入等手段隐瞒了实际收入和支出情况。经查实，该企业2006年度实际营业收入为2438000元，实际营业支出为2080000元，该企业营业税税率为5%，企业所得税税率为33%。

要求：根据上述资料和《税收征收管理法》及有关法律规定，分析该企业在税收上属何种行为？应如何处理？

答案：

（1）该企业在税收上采取了在账簿上多列支出、少列收入的行为属偷税行为。

（2）处理：

①先计算出该企业偷税额：

偷逃营业税额＝（2438000－23000）×5%＝3700（元）

偷逃所得税额＝[(2438000―2080000)―

(23000―2142000)―3700]×33%

＝132300×33%＝43659（元）

该企业2006年偷税额合计＝3700＋43659＝47359（元）

②计算该企业2006年应纳税额＝（118200＋3700）＋（73260＋43659）＝238819（元）

③计算偷税额占应纳税额的比例＝（47359÷238819）×100%＝19.83%

④根据《税收征收管理法》和《刑法》规定，偷税数额在1万元以上且偷税额占应纳税额10%以上的，即构成偷税罪。该企业2006年度偷税数额47359元，偷税数额占应纳税额的19.83%，已构成偷税罪。根据《税收征收管理法》和《刑法》规定，由税务机关追缴其偷税额、滞纳金；对该企业判处偷税数额1倍以上5倍以下罚金，对该企业直接负责的主管人员和其他责任人员，处3年以下有期徒刑或拘役。

4．2006年3月，税务机关查实大明公司欠缴2005年度的税款360万元，税务机关责令其限期缴纳，但大明公司仍未按期缴纳税款。2006年5月，经批准，税务机关决定对大明公司采取税收强制执行措施。在强制执行过程中，税务机关发现以下情况：

（1）大明公司在2005年5月欠A公司到期货款100万元，2001年12月，判决大明公司应偿还A公司100万元货款，但大明公司仍未履行。

（2）2004年3月25日，大明公司向B银行贷款300万元，期限2年，大明公司以厂房作为抵押。但大明公司未偿还到期贷款。

（3）2006年1月5日，大明公司向C银行贷款200万元，期限3个月，大明公司以200万元股票作为质押。但大明公司也未偿还到期贷款。

（4）2006年4月20日，D工商行政管理机关依法对大明公司罚款5万元，大明公司尚未缴纳罚款。

（5）大明公司怠于行使对E公司的到期债权60万元。

要求：根据上述事实和《税收征收管理法》等法律规定，回答以下问题：

（1）税务机关对A公司、B银行和C银行对大明公司的债权是否享有税收优先权？分别说明理由。

（2）税务机关对D工商行政管理机关对大明公司的罚款是否享有税收优先权？说明理由。

/28 （3）税务机关能否向人民申请代位行使对E公司的到期债权？说明理由。

答案：

（1）税务机关对A公司对大明公司的债权享有税收优先权。根据《税收征收管理法》规定，税收优先无担保债权。本案中，A公司对大明公司的债权属于无担保债权，因此税务机关在征收税款时，优先于A公司的无担保债权。

税务机关对B银行对大明公司的债权不享有税收优先权。根据《税收征收管理法》规定，纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。但在本案中，大明公司于2004年以其房产设定抵押发生在前，2005年欠缴税款发生在后，因此税务机关对B银行不享有税收优先权。

税务机关对C银行对大明公司的债权享有税收优先权。根据《税收征收管理法》规定，纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权的执行。本案中，大明公司2005年欠缴的税款发生在大明公司以其股票设定质押之前，因此税务机关对C银行享有税收优先权。

（2）税务机关对D工商行政管理机关对大明公司的罚款享有税收优先权。根据《税收征收管理法》规定，纳税欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税款优先于罚款、没收违法所得。

（3）税务机关可以向人民申请代位行使对E公司的到期债权。根据《税收征收管理法》规定，欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权，对国家税收造成损害的，税务机关可以依照《合同法》的规定行使代位权。

5．某生产企业为一般纳税人，适用率17%，2006年8月有关生产业务如下：

（1）销售A产品，开具专用，取得不含税销售额84万元；另外，开具普通，取得销售A产品的送货运输费收入2.34万元。

（2）销售B产品，开具普通，取得含税销售额58.5万元。

（3）自制一批应税新产品用于本企业集体福利，成本价为8万元，成本利润率为10%，该新产品无同类产品市场销售价格。

（4）购进货物取得专用，注明支

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付的货款60万元，进项税额10.2万元，货物验收入库；另外支付购货的运输费用2万元，取得运输公司普通。

（5）进口原材料一批，关税完税价格为18万元，关税1.2万元，原材料已验收入库。

（6）上月未抵扣完的进项税额1.5万元。 计算该企业2006年8月进口环节和销售环节应缴纳的税额。

答案：

进口环节应纳税额：（18+1.2）×17%=3.2万元

销售环节应纳税额：

（1）销项税额=84×17%+（2.34/1+17%）×17%+（58.5/1+17%）×17%+8×（1+10%）×17%

=14.28+0.34+8.5+1.496=24.616万元

（2）进项税额=10.2+2×7%+（18+1.2）×17%=10.2+0.14+3.2=13.0万元 （3）应纳税额=24.616-13.0-1.5=10.052万元

6．2007年初，某企业纳税申报表中填报的产品销售收入净额为1600万元，扣除成本、费用、税金等，利润总额为80万元，应纳税所得额也是80万元。后经审核，发现有以下几项支出需作纳税调整：

（1）全年工资总额120万元，已列支。（企业职工人数55人，该企业的计税工资标准为月人均1600元）；

（2）企业按工资总额提取的职工福利费、职工教育经费、工会经费共21万元，已列支；

（3）企业通过民政部门向灾区捐款16万元，已列支；

（4）尚未竣工的在建工程发生的银行利息支出3.88万元，已列支；

（5）全年发生业务招待费12万元，已列支。 要求：根据上述资料和税法规定，计算该企业所得税应纳税额。

答案： 纳税调整：

（1）工资调整额=120-（55×1600×12）=14.4万元

（2）三项经费调整额=21-（110×800×12×17.5%）=2.52万元

（3）捐款调整额 16万元

（4）利息调整额 3.88万元

王某也辞职。嗣后，王某进入福新公司工作。就在（5）业务招待费调整额=12-[（1500×0.5%）两人离职后，玛科公司发现同福新公司发生业务关+（1600-1500）×0.3%]=4.2万元

系的客户中有36家与本公司的客户相同，所涉及调

整

后

应

纳

税

所

得

额

的业务超出了福新公司的经营范围，且同本公司的=80+14.4+2.52+16+3.88+4.2=121万元

经营范围基本一致。福新公司与这36家客户发生允许扣除捐赠额=121×12%=14.52万元 第一次业务往来的时间均在李某和王某两人离职 应纳税所得额=121-14.52=106.48万元

以后。玛科公司据此认为福新公司、王某和李某侵应纳税额=106.48×25%=26.62万元

权。

要求：

7．李某2006年收入如下： （1）分析玛科公司可以通过哪些途径解决（1）全年工资收入30000元； 纠纷？

（2）3月份取得稿酬收入6000元； （2）分析福新公司、王某和李某的行为是（3）5月份取得劳务报酬3500元； 一种什么行为？

（4）6月份取得保险赔款1500元 （3）判断监督检查部门应如何处理此案？ （5）10月份取得银行利息2000元。 （4）分析玛科公司是否有权要求赔偿损失。已知工资、薪金个人所得税税率表： 赔偿额应当如何计算？

级数 全月应纳税所得额 答案： 税率% 速算扣除数 1 不超过500元的 （1）可以向工商行政管理部门申诉或者向 5% 0 2 超过500元~2000元的部分 人民起诉。 10% 25 3 超过2000元~5000元的部分 （2）福新公司、王某和李某的行为是侵权 15% 125 要求：计算李某2006年个人所得税应纳税额。 商业秘密的行为。 答案：

（3）应当责令停止违法行为，并视情节轻工资所得应纳税额=[（30000/12-1600）×重，对侵权者处以1万元以上20万元以下罚款。

10%-25]×12=780元

（4）是。造成损害的，应承担损害赔偿责稿酬所得应纳税额=6000×（1-20%）×20%任。若损失难以计算，则侵权人应支付的赔偿额应×（1-30%）=672元

等于其在侵权期间所获得的利润。此外，侵权人还劳务报酬所得应纳税额=（3500-800）×应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其20%=0元

合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

利息所得应纳税额=2000×20%=400元

全年应纳税额=780+672+0+400=2392元

2．2006年5月至6月，通运旅行社以离间

手段诱使欣达旅行社海外部5名员工未办理调动第十二章 公平竞争法

手续，相继携带工作中使用、保管的客户档案投奔1．2003年12月23 日，玛科公司与王某签通运旅行社。通运旅行社以这些人员组建了本社海订了《试用劳动合同》一份，约定王某从同月25外部。并以这些员工掌握的原客户档案与国外客户日起至2004年3月25日止担任公司营销部的销售联系，致使欣达旅行社海外客户在一周时间内取消代表，且双方协议约定王某应在任职期间和因故离了原订当年6月至10月份旅游团队133个，占原职后两年内保守公司的有关生产技巧、进货渠道、订团队总数的2/3，减少计划收入2000多万元，利销售策略及客户名册等商业秘密。2004年8月11润损失325万元。因而，欣达旅行社诉至人民，日，玛科公司又与当时福新公司的法定代表人李某请求人民制止通运旅行社的不正当竞争行为，签订了一份《劳动合同书》，聘用李某为销售部副要求通运旅行社归还其客户档案，赔偿经济损失经理，任用期限至2006年6月21日止，并约定李300万元。

某必须保守商业秘密，在合同期间及离职后两年要求：分析通运旅行社的行为是否构成不正内，不得参与其他企业与公司的业务竞争。其实，当竞争行为。为什么？

李某在应聘时隐瞒了自己是福新公司的法定代表答案：

人的情况。

通运旅行社的行为属于不正当竞争行为。通2004年12月30日，李某离职。时隔一周，运旅行社实施了侵权欣达旅行社商业秘密的不正

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当竞争行为。

根据我国反不正当竞争法的规定，商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息类商业秘密性质的经营管理方法与经营管理法方密切相关的信息和情报，包括管理方法、产销策略、客户名单、货源情报等。本案中，欣达旅行社所掌握的客户档案是通过与海外各家旅行社建立良好的业务关系而确立的，是欣达旅行社长期努力的结果，为此付出了劳动。该客户档案具有保密性、价值性、独特性，符合商业秘密的特点，属于经营信息类商业秘密。

通运旅行社以非法手段诱使欣达旅行社海外不的5名员工携带客户档案离开，并利用该档案开展业务，在主观上具有侵犯欣达旅行社商业秘密、进行不正当竞争的故意，客观上因其行为造成了欣达旅行社原计划接待的旅游团数目减少2/3，带来较大经济损失。因此，通运旅行社的行为构成了侵犯商业秘密的不正当竞争。

3．某县文教用品厂主要生产粉笔、纸张、本册、各类绘图工具等等。该县生产纸张本册的厂家不只一家，而生产粉笔的厂家只此一家。故该县中小学都在该文教用品厂购买粉笔。根据此种情况，该文教用品厂作出决定：购买一盒粉笔需同时购买20×20稿纸一叠。如果不在该县文教用品厂购买粉笔，就只能到较远的邻县购买，因此该县中小学只得在此购买粉笔。

问：该文教用品厂的做法是否属于不正当竞争行为？应作何处理？

答案：

文教用品厂利用其自身所处的经济优势地位，违背商品购买者的意愿搭售其它商品，损害了购买者的经济利益，并因此侵犯了其他经营者的合法权益，属于不正当竞争行为。应由监督检查部门责令其停止违法行为，并依据情节处以罚款。

4．某商厦为招揽顾客，在报纸上刊登广告。凡于2006年2月至6月间在该商厦购物满200元者可获得奖券一张，凭该奖券可在购物当日参加抽奖。一等奖为7日游（若放弃游览可领取6000元人民币）；二等奖为电冰箱一台；三等奖为VCD一台；鼓励奖自行车一辆。此外还有纪念奖若干。此广告登出引来众多顾客，但顾客所得奖项大多为鼓励奖和纪念奖。后经人举报一、二、三等奖为商厦内部工作人员所得。

问：该商厦的做法是否违反了反不正当竞争法的规定？若违反应如何处理？

答案：

某商厦为招揽顾客，倾销商品，设巨奖促销。其最高奖金额已超过了法定最高额。且商厦采取隐匿手段，让其内部工作人员取得一、二、三等奖，而广大消费者仅仅得到了鼓励奖和纪念奖，严重损害了消费者的权益，同时其行为也损害了其他经营者的利益。某商厦的行为违反了反不正当竞争法的规定，属于非法有奖销售行为。依据《反不正当竞争法》的规定，应责令该商厦立即停止违法行为，并处以1万元以上10万以下罚款。

5．某市燃气公司开设了一家专门经销热水器的门市部。为了保证门市部的收入及为煤气公司创造经济效益，煤气公司规定，凡是搬入新楼房需要安装煤气设施的住户，每户必须购买一台煤气公司门市部的热水器，并凭购买热水器的给予登记安装煤气设置。凡没有购买的用户，概不予安装煤气设施。

问：煤气公司的这种做法属于什么行为，应如何处理？

答案：

煤气公司属于与人们生活密切相关的公用企业，其限定用户购买自己公司门市部的热水器的行为，明显了其他经营者的公平竞争，属于交易的不正当竞争行为，依法应责令其停止此行为，并处以相应数额的罚款。

第十三章 产品质量法

1．甲建筑公司从乙公司购进钢筋100吨，支付货款56万元。在验收时发现钢筋表面有裂缝，多疤结，在加工试验中有断头现象。经技术鉴定部门鉴定发现这批钢筋的化学成分、力学性能等技术标准均达不到强制性国家标准的要求。于是甲公司通知回收。

经查明乙公司的钢筋是从丙公司购入的，该产品有厂名、厂址，并附有质量合格证，符合正常的经营手续。当乙公司知道经营钢筋是劣质钢筋后，积极采取措施封存、回收钢筋，并要求有关部门解决。丙公司这批钢筋是从一家乡镇企业进货的，明知此乡镇企业无生产钢筋的技术能力，因贪图价格便宜而予以经销。在产品质量暴露后，丙公司不但不停止销售，反而积极“促销”，试图将劣质产品推向社会。

要求：

/28 （1）回答钢筋属于必须符合什么标准的产

品。

（2）分析对于销售不符合保障人体健康和人身、财产安全标准的产品应如何处罚。

（3）分析此案中乙公司和丙公司的产品责任应如何处理。

答案：

（1）钢筋属于执行强制性国家标准的产品。 钢筋属于重要的原材料，是重要的工业产品，其质量问题可能危及到人体健康和人身、财产安全，因此，其产品必须符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准。国家有关部门规定了钢筋强制性国家标准，任何生产经销单位都必须照此办理。

（2）根据产品质量法的规定，销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的、责任停止销售。销售明知是不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的，没收违法销售的产品和违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下罚款，可以吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。此案中，丙公司在知道乡镇企业不具备生产能力的情况下，贪图价格便宜予以经销，属于明知的范畴。

（3）乙公司与丙公司在经销劣质钢筋问题上均负有一定的责任。但乙公司作为一个流通单位，在普通金属材料的批量经营中，只要在检验产品标识、质量证书齐备、不存在质量异议的情况下，一般可不再作质量检验。同时，乙公司在接到用户质量反映后，能够积极采取措施，进行回收等配合行动，解决问题态度积极，可以不作处理。而丙公司在质量问题暴露后，继续违法销售，因此，对丙公司应责令其停止销售钢筋并予以追回，没收违法销售的产品和违法所得，并处以罚款。

2．一天，黄某晚上回家，上楼梯时，因楼梯处的灯泡坏了，楼道一片漆黑。黄某想起自己1年前在某商场购得的打火机，便将其拿出并调至最大火苗状态，借此照明上楼，走到家门口时，打火机突然在手中爆炸，黄某手被炸伤。经治疗，花去医疗费1万余元。黄某伤愈，向人民提起诉讼，要求被告某商场和打火机场赔偿其损失。

被告商场认为，商场进货时经过验收，该打火机有检验合格证。至于因打火机存在质量缺陷，是生产厂家的责任，商场并无责任。被告打火机厂辩称：该打火机是1年以前投放市场的，至今销路甚好，广受消费者喜爱。该打火机外包装上明示有

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“产品出售3个月内，可因产品内在质量问题由厂家免费修理或更换，实行三包”。而原告1年前购买的打火机，远远超过“三包”期限；并且打火机是用来点烟的，原告调至最大火苗状态用来照明，此乃原告使用不当，因此，为维护企业合法权益，不负赔偿责任。

经审理查明，该种打火机为增大储气容量，将储气室与火苗仅有一层薄铁皮相隔，当火苗很大又长时间燃烧，并且储气室内液体燃气多、压力大时，足以导致燃气室压力过高爆炸，因此该打火机在设计上存在缺陷。

要求：

（1）分析被告某商场的观点是否成立？为什么？

（2）分析被告打火机厂的观点是否成立。为什么？应如何处理？

答案：

（1）被告某商场的观点不成立。 根据产品质量法的规定，缺陷产品的受害人可以向产品的生产者和销售者索赔。产品质量法的立法宗旨在于保护消费者的合法权益。出现产品质量问题，消费者有权选择向生产者或者销售者索赔，对方必须先承担责任，而后再向真正的责任人进行追偿。

（2）被告打火机厂的观点不成立。 打火机厂所说的理由实际是将损害赔偿责任与瑕疵担保责任混为一谈。损害赔偿责任是侵权责任，这种责任的请求权最长要在购货10年后才丧失。而瑕疵担保责任在性质上则是一种违约责任，因此，企业可以自定“三包”期限。本案中，消费者追究的是侵权损害赔偿责任，而打火机却以瑕疵担保责任的抗辩来搪塞，其观点不成立。本案应由打火机厂赔偿黄某的实际损失。

3．宋某在某商场购买一台彩色电视机，并附有产品合格证。宋某使用两个多月后，电视机出现图像不清的现象，后来音像全无。宋某去找商场要求更换，商场言称电视机不是他们生产的，让宋某找电视机厂进行交涉。

问：销售者应当承担怎样的责任？ 答案：

宋某购买的电视机出现严重质量问题，销售者与生产者或供货者在订立购销合同时又未明确的约定事后处理纠纷的方式，则销售者依法负有产品瑕疵担保责任，应根据消费者宋某的要求予以修理、更换或者退货。因为本案中宋某所购电视机已

经达不到使用的要求，商场应予以更换；如宋某要求退货，商场也不得拒绝。

4．丁某于2005年6月从市场买回一只高压锅，一开始高压锅能正常使用，未有异常。2006年9月6日，丁某做饭时，高压锅发生爆炸，锅盖飞起，煤气灶被损坏，天花板被冲裂，玻璃震碎。发生事故后，丁某找高压锅的生产厂家某日厂要求赔偿。日用品厂提出，丁某是于2005年买的锅，已经过去一年多了，早已过了规定的保修期，因此对发生的损害不负责任。丁某与日用品厂进行多次交涉未果。

问：该日用品厂的理由是否成立？ 答案：

产品质量法规定产品质量诉讼时效期间为2年，产品责任的2年诉讼时效从当事人知道或应当知道其权利受到损害时起计算，即因产品存在缺陷，造成人身伤害和财产损失后，受害人必须在2年的期限内向人民提起诉讼，否则就丧失了损害赔偿的胜诉权。产品质量法规定的诉讼时效期间为2年，民法通则规定的产品致人伤害的诉讼为1年。产品质量法是特别法，根据特别法优于普通法的原则，产品责任的诉讼时效应依产品质量法的规定。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初用户、消费者满10年丧失。

本案中，丁某购买的高压锅虽然超过了保修期，但并不影响产品的诉讼时效，丁某购买的高压锅仍然在诉讼时效期间内，丁某有权就高压锅出现的产品质量问题要求日用品厂赔偿损失，日用品应当赔偿丁某的全部经济损失。

第十四章 消费者权益保 1．某市商贸公司举办商品展销会，甲在展销会上购买了A厂生产的空调一台，A厂派员安装。甲按照说明书使用，却发现空调不制冷，第二天，A厂技术人员上门维修，机器恢复正常。但一周后，又不制冷了。此时，展销会已经结束。甲打电话到A厂要求更换，被告知A厂已经分立为B和C两厂，A厂已撤销。

问：

（1）甲应向谁提出修理、更换、退货的要

求？

（2）甲可以通过哪些途径解决纠纷？ 答案：

1．（1）根据《消费者权益保》的规定，/28 消费者在展销会上购买的商品，其合法权益受到侵害的，可以向销售者或服务者要求赔偿。展销会结束后，也可向展销会的举办者要求赔偿。据此，甲有权向市商贸公司要求赔偿，亦有权直接向A厂提出赔偿要求。但由于A厂已经分立为B和C两厂，依法可向变更后的B厂和C厂提出上述要求。

（2）甲可以通过下述途径解决纠纷；与经营者协商解决；请求消费者协会调解；向有关行政部门申诉；根据与经营者达成的仲裁协议向仲裁机构申请仲裁；向人民起诉。

2．小学生李某在某食品商店买了一个面包，吃完后觉得恶心、呕吐，被送往医院紧急抢救，后脱险出院。经医院鉴定，李某是因吃了过期变质的面包而导致食物中毒。王某的家长要求食品商店负担医疗费用，商店拒不接受。王某家长申诉至卫生部门。

问：食品商店是否应承担法律责任，其具体责任如何确定？

答案：

根据消费者权益保规定，食品商店出售过期变质的食品，严重损害了消费者的权益，依法应负赔偿经济损失的民事责任。同时，卫生部门应根据食品卫生法的规定，对该商店予以警告并处以罚款。

3．张某去某电子器材厂下属的零售部购买录音机。在挑选的过程中，售货员向其推荐一种新产品，声称其功能是目前市场上同类产品中最全的，如定时、自动倒带等新功能。张某又详细看了产品的说明书，确与售货员所说的一样，于是便购买了一台。后发现收录机所谓的新功能均无法使用，于是找零售部要求退货，售货员以该产品无质量问题为由拒绝退货，张某遂起诉至人民。

问：该零售部侵犯了张某的何种权利？具体应如何赔偿？

答案：

零售部为推销其产品，故意对商品的性能作了不合实际的虚假宣传，损害了张某的知悉真情权，依法应令其赔偿张某购买收录机价款2倍的钱款。

第十五章 劳动法

1．王某16岁，初中毕业后即到一中外合资企业工作，与该企业签订了3年的合同。合同约定3年之内，王某不得申请调离，并交纳抵押金6000

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案例分析题集

元。1年之后，该企业将王某分派到矿井下作业，由于井下黑暗，工作条件差，且长期见不到阳光，还经常加班加点，平均工作日在10小时以上。王某不愿在井下作业，向厂方反映其下班后睡不好觉，吃饭也饭量减少。厂方对王某的情况下不但不予采纳，反而说王某不安心工作，对其提出批评。过后不久，王某因无法适应井下工作，在调配到其他车间工作也无希望的情况下，向厂方提出调离。厂方以合同约定不得申请调离为由拒绝了王某的要求。经多次交涉，最后厂方勉强同意王某调走，但6000元押金不予退还，原因是王某违约。

要求：分析王某在井下工作是否符合劳动法的有关规定？

答案：

本案所涉及的是对未成年工的特殊保护问题。

未成年工是指年满16周岁未满18周岁的劳动者。我国对未成年工实行特殊保护，是因为未成年工正处于生长发育阶段，过重的体力劳动和接触有毒有害物质，会直接影响他们的正常发育。劳动法确立的未成年工特殊劳动保护制度有以下内容：

（1）工种保护。我国《劳动法》第条规定，用人单位不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。

（2）健康检查。我国《劳动法》第65条规定，用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。如果发现未成年工有疾病或身体发育异常，应当及时采取治疗措施。

我国劳动法及相关法律的规定，充分体现了对未成年人身心健康的重视。在本案中，王某入厂时刚满16周岁，调到井下工作也只是17周岁，属于未成年工，理应受到该厂对未成年工的特殊保护。但该厂不顾王某的一再反对，坚持将其分派到井下工作，并且经常加班加点，多次延长工作时间。可见该合资企业的行为违反了我国劳动法及其相关法律规定，侵犯了未成年人的合法权益，王某在多次交涉未果的情况下，提出调出是合理合法的，该厂由于自身的违法造成王某提出解除与该厂的合同，该厂不得扣留王某入厂时提交给该厂的抵押金。

2．苏某是某自行车厂职工，2003年12月5日因与班长陈某发生争执，装病在家休息至2005年3月9日。在此期间，自行车厂先后三次书面通知其上班，否则除名，但无结果，自行车厂遂单方

解除劳动合同。苏某不服于同年4月9日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于5月20日作出维护自行车厂决定的裁决并送达苏某。苏某对该裁决不服，于6月20日向人民起诉。问：

（1）自行车厂是否可以单方解除合同？为什么？

（2）人民是否应受理苏某起诉？为什么？

答案：

（1）自行车厂可以单方解除劳动合同，因为苏某装病在家，矿工长达一年之久，严重违反劳动纪律或用人单位规章制度。

（2）人民不应受理。因为当事人不服仲裁裁决，应自收到裁决书15日内向人民起诉。苏某起诉之日距其收到裁决书之日已超过15天。

3．2005年3月，张某与甲公司签订劳动合同，合同期限为7年。2005年10月，张某患病住院。在医疗期间结识了乙公司经理李某，李某以给张某更高的报酬为条件劝张某“跳槽”。张某遂于10月4日同乙公司签订了劳动合同，并于10月5日以患病难以胜任原工作为由，打电话通知甲公司接除原劳动合同，甲公司不同意，双方发生争议。经劳动争议调解委员会调解不成，2005年11月甲公司向人民提起诉讼，要求张某赔偿因其擅自解除劳动合同给公司造成的损失。问：

（1）张某单方解除劳动合同是否符合劳动法有关规定，为什么？

（2）人民是否应受理甲公司起诉？为什么？

（3）甲公司的损失应当由谁负责赔偿？为什么？

答案：

（1）张某单方解除劳动合同，不符合法律规定。因为《劳动法》第31条明文规定，劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。本案中，张某既未提前三十天，又未以书面形式通知公司解除合同，不符合法律规定。

（2）人民不应受理甲公司起诉。因为根据《劳动法》第83条规定，仲裁是起诉的先行条件，劳动争议当事人只有对仲裁裁决不服的，才可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民起诉。本案中，甲公司和张某的劳动争议未经劳动争议仲裁委员会仲裁，人民不能受理。

第十六章 知识产权法

/28 1．李某自学英语多年，经常做笔译练习。李某同事赵某常在报刊上发表一些文章。李某为了提高翻译水平，常将见到的文章顺手拿过来做翻译练习。一次李某将赵某在报纸上发表的一篇文章进行翻译。赵某见李某翻译自己的文章便提出李某这样做未经自己的许可，侵犯了自己的著作权。

问：李某是否侵犯了赵某的著作权？为什

么？

答案：

李某的行为没有侵犯赵某的著作权。《著作权法》第22条规定了12种可以不经著作权人许可，不向著作权人支付报酬的合理使用的情形。其中第1项为“为个人学习、研究或者欣赏、使用他人已发表的作品”。结合本案，李某是为提高自己的翻译水平而使用赵某已发表的作品，且没有发表的打算。所以李某的行为是合理使用行为。

2．某画家创作了一幅反映抗日战争时期的油画，被某历史博物馆购得收藏。2005年，为了庆祝抗日战争胜利60周年，某原抗日根据地所在市打算发行一枚纪念封，图案就选用了画家的那幅被收藏的画。画家得知后遂提出：其对画享有著作权，市里用了这画作图案应向其支付报酬。市里则认为画已被历史博物馆购买，画家不再享有著作权。因此，不必再向画家支付报酬，要付也向历史博物馆支付。

问：谁的说法有道理？ 答案：

画家的说法有道理。《著作权法》第1规定：美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权归原件所有人享有。根据法律的规定，画家对其被历史博物馆购去的画仍享有除展览权之外的其他著作权。市里认为画家的画被买走后就不再享有著作权是错误的。既然画家仍享有著作权，那么市里要使用其画作为纪念封的图案，就应向画家支付报酬。

3．某工程师开发了一种计算机软件，某计算机公司闻讯后打算购买，但因价钱问题未谈成。计算机公司遂复制后自用。

（1）计算机公司的做法是否侵权？ （2）计算机软件保护哪些内容？ （3）计算机软件的著作权保护期如何计算？

答案： 19

案例分析题集

（1）计算机公司的做法构成侵权。因为计算机软件受著作权法的保护。工程师对其开发的计算机软件享有著作权。《计算机软件保护条例》规定：未经软件著作权人的同意复制其软件作品构成侵权行为，应承担民事责任。

（2）计算机软件保护的内容有：计算机程序及其有关文档。

（3）计算机软件著作权保护期为二十五年，截止于软件首次发表后第二十五年的十二月三十一日。保护期满，软件著作权人可以向软件登记管理机构申请续长二十五年，但保护期最长不超过五十年。

上述（2）、（3）的法律规定见《计算机软件保护条例》的第2条和第15条。

4．甲研究所于2003年研制成功某种高效微型电机，并于同年2月向专利局就该产品及其制造方法申请了发明专利，专利局于2004年10月经实质审查授予甲研究所专利权。而邻省的乙厂则早在2002年起即已研制成功与之构造性能相同的微型电机，并用于本厂的其他产品。此后，丙得知甲研究所的该项专利未予实施，而乙厂仍在制造该项产品，便于2006年6月擅自利用该专利技术生产了同种电机。甲研究所在了解这一情况后，直接向有管辖权的人民起诉，要求乙、丙两厂赔偿其损失；而丙厂则主张，甲研究所自申请取得专利之日起至今未在国内实施其专利，自己按照强制许可规定有权自行利用该技术。

要求：

（1）分析本案中乙厂的行为是否构成专利侵权。为什么？

（2）分析本案中丙厂的主张是否有法律根据。为什么？

（3）回答应当如何处理这一纠纷。 答案：

（1）本案中，乙厂的行为不构成专利侵权。 因为根据专利法规定的先使用在先原则，在专利申请日之前已经开始制造相同专利产品或使用制造专利方法的当事人有权在原有范围内制造其专利产品或使用该方法，而不视为侵权行为。乙厂根据这一规定有权在原生产范围内继续制造该产品或使用该方法，但不得将该技术转让给他人。

（2）本案中，丙厂的主张没有法律根据。 按照我国专利规定的专利强制许可制度，发明和实用新型的专利权人自被授予专利之日起满3年，无正当理由未在中国实施其专利时，方可适

用强制许可制度，而甲研究所未履行其实施义务的期限尚未满3年。

我国专利法还规定，具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型的专利权许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，专利局根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。而本案中，丙厂主张自己根据强制许可规定有权自行利用甲研究所的发明专利也是违反法律规定的。

（3）本案中，人民应当判定乙厂的行为不构成专利侵权，驳回甲研究所对乙厂的起诉；丙厂的行为已构成专利侵权，人民应根据甲研究所的诉讼请求判令丙厂停止侵权行为并赔偿损失。

5．某研究所科研人员林某长期从事与饮水处理技术有关的科研项目，2005年9月，由于工作需要，单位内部调动使其走上了行政管理工作的岗位。林某在工作之余，继续从事饮水处理技术方面的研究。2006年8月，林某终于研制成功一种“矿泉水制造方法及其装置”。

要求：分析林某的这项发明创造是职务发明还是非职务发明。为什么？

答案：

林某的这项发明属于职务发明。

根据专利法及其实施细则规定，执行本单位的任务所完成的发明创造是指：在本职工作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；退职、退休或者调动工作1年内所作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。本案属于上述最后一种情形，林某虽然已调离了原来的工作岗位，但期限还未满1年，因此林某的发明创造仍应视为执行本单位任务所完成的发明创造，属于职务发明。

6．甲为某国有企业，乙为某高科技研究所，双方签订了一份技术开发合同。甲为委托方，乙为开发方。合同约定，乙方为甲方开发“A型节能器”，甲方支付开发经费120万元（包括报酬），开发周期为2年。但合同中未约定开发完成的技术成果的归属等内容。合同订立后，甲按合同如期支付了开发经费，提供了有关背景资料和原始数据。在开发过程中，乙因开发经费不足，多次找甲要求补充经费，遭甲拒绝。乙在遭拒付3个月后，单方宣布解除合同，时值开发周期的前期。乙研究所在工程师

/28 王某继续努力研制下，终于开发了“A型节能器”，王某于2003年5月申请并取得了实用新型专利权。乙研究所即提出异议，认为王某的发明应属于职务发明，专利行政部门在查清事实后作了更正。当王某要求在专利文件上写明自己是设计人时，乙认为既然是职务发明，专利权属于单位，故拒绝王某的要求。

在2004年2月，乙研究所发现市面上出现了仿冒的“A型节能器”，乙认为无关大碍，不予理会。直到2006年3月，向人民提起诉讼。

自乙研究所取得“A型节能器”专利权后，有多家公司有意向乙提出实施此项专利技术的要求，终因专利使用费等问题未能协商一致。到了2006年8月，其中丙公司向国家专利行政部门提出申请，要求强制许可丙公司实施此项专利。

经查，甲企业为提供120万元委托开发经费，而向C银行借款100万元人民币。甲请求B上市公司担保。B公司董事会经过讨论，取得董事会全体成员2/3以上签署同意，但未报股东大会批准。决定以公司的财产为甲企业向C银行抵押担保。甲企业到期未履行还款义务，C银行要求拍卖B公司的财产还款。

问：（1）甲企业对乙研究所独家申请专利表示异议，认为申请专利的权利应当共同所有，此异议是否成立？为什么？

（2）如果甲乙技术开发合同有效，乙方是否有权单方宣布解除合同？为什么？

（3）乙研究所认为王某属于职务发明，专利权属于单位，所以无权在专利文件上写明是设计人，这种做法是否正确？为什么？

（4）如果乙研究所告他人侵犯专利权，能否得到法律保护？

（5）①丙公司是否有权请求专利局给与强制许可？为什么？

②假如研究所的专利是一项外观设计专利，是否可以要求强制许可？

③假如丙公司获得了国家专利行政部门的强制许可后，又将该专利允许与自己有业务往来的另一家公司使用，是这种做法是否符合法律规定？为什么？

④乙研究在专利行政部门给予丙公司强制许可后，又将此项专利允许与丙公司同一省的丁公司实施使用，是否可以？为什么？

⑤丙公司与乙研究所如果不能就强制许可费用达成一致意见。可否向起诉？如果可以起诉时效如何规定？

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案例分析题集

（6）B公司与C银行的抵押担保合同是否有效？为什么？

答案：

（1）异议不成立。委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究人员取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。

本题中，委托开发公司对于技术成果的归属没有约定，故申请专利的权利属于研究开发人。

（2）无权单方解除合同。

合意解除，当事人应当依法协商一致才能解除合同。

（3）乙方做法不正确。

发明人或设计人只能是自然人，不能是单位。

完成技术成果的个人享有在有关技术成果文件上写明自己是技术成果完成者的权利和取得荣誉证书、奖励的权利。

（4）不能得到保护。

根据《专利法》规定，侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利人或者利害关系人知道或者应当得知侵权之日起计算。本题已超过诉讼时效，故诉讼请求得不到保护。

（5）①有权。

自专利权被授予之日起满3年后，任何单位可以依照专利法的有关规定，请求专利行政部门给予强制许可。本题中自2003年5月到2006年8月，已超3年。

②外观设计专利不能要求强制许可。 只能针对发明专利或实用新型专利可要求强制许可。

③丙的做法不符合法律规定。

取得实施强制许可的单位或个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。

④乙研究所可以。因为乙仍是专利权人，且丙无独占的实施权。

⑤可以向起诉。

专利权人对专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可自收到通知之日起3个月内向人民起诉。

（6）B与C的抵押担保合同有效。 上市公司对外担保应当取得出席董事会2/3以上董事审议同意并作出决议，或者经股东大会批准。

7．张某在北京一厨艺班学习完毕后准备回家开办一家自己的餐馆。且自己暗自揣摩将来以“全来了”作为其服务商标。为了防止他人也以此作为商标使用，张某决定在离开北京前，前往商标局将“全来了”三字以自己的名义申请商标注册。

问：张某的申请能否被商标局受理并核准，使其成为商标权人？为什么？

答案：

不能。根据我国商标法，只有企业、事业单位和个体工商业者可以申请商标注册。因此，张某在尚未办理个体工商户的申请手续之前是不能以个人名义申请商标注册的，因而也就不能成为商标权人。

8．A酒厂研制了一种53度白酒，经鉴定，各项指标都符合标准，用户对其评价也较高。为了批量生产，该厂对该酒设计了一种名为“茅台”的商标，向商标局申请注册。商标局依法进行了初步审定，并发出了公告。23天后，茅台酒厂对该酒的商标提出异议，认为该商品商标的名字从字型、字义和发音上都与“茅台”相似，而且其商标设计图案均与“茅台”相近似，要求商标局不予注册。问：

（1）茅台酒厂的意见是否正确？为什么？ （2）商标局应如何处理A酒厂的商标注册申请？

答案：

（1）茅台酒厂的意见是合法的，应于支持。按照《商标法》第7条规定：商标使用的文字、图形或者组合，应当有显著特征，便于识别。A酒厂生产的“茅台”酒，名称与发音均与“茅台”相近似，其图案也与茅台酒的商标相似，没有显著特征，让人难以识别。因此，茅台酒厂提出异议是正确的。

（2）商标局应根据前述分析，依法驳回A酒厂的商标注册申请。

9．某商店这两年经济效益不太好，从厂家进货，经济上比较困难。李某把冒用“汾酒”商标的二锅头100瓶委托商品销售，所得利润各得50%。问：

（1）商店和李某各自构成什么违法行为？ （2）“汾酒”厂应如何追究商店和李某的责

任。

答案：

（1）商店和李某均侵犯了“汾酒厂”的注册商标专用权。按照《商标法》第3规定，李某属伪造、擅自制造他人注册商标标识并销售假冒

/28 注册商标的商品的违法行为。商店属销售明知是假冒注册商标的商品的违法行为。

（2）“汾酒”厂可依照《商标法》第38、39条的规定，向侵权人商店和李某所在地县级以上工商部门要求处理，也可直接向人民提起诉讼。

1、1996年10月初，某市新华书店由于经营管理上的需要，与该市华联贸易公司签订了一份购销合同。合同规定：华联公司10月底以前，供给该新华书店“联想586”电脑10台，价款总额11万元，新华书店提货时付款5万元，余款2个月内付清。任何一方违反合同均按合同违约部分标的总价款额的15%承担违约金。合同签订后，华联贸易公司如约向新华书店提供了“联想586”电脑10台，但新华书店仅在提货时付款5万元，余款迟迟未付。华联贸易公司多次交涉，新华书店都由于上级主管部门的干预而未能履行付款义务。其上级主管部门市文化局认为，该新华书店未报请上级主管部门批准，擅自购置电脑，违反财经纪律。所以，新华书店与华联贸易公司的合同无效。为此，华联贸易公司向起诉，要求新华书店履行合同，并承担违约责任。请问：此案应如何审理？答:在本案中，新华书店与华联公司所签订的购销合同，合同主体合格，内容合法，双方的权利与义务明确、具体，应视为有效经济合同。既为有效经济合同，在新的协议没有达成之前，合同双方必须按照合同的有关条款履行合同，任何一方违约，都必须承担法律责任与合同规定的有关违约责任。 新华书店的上级主管部门市文化局对于新华书店未报请上级主管部门批准，擅自购置电脑，是属于违反财经纪律，新华书店与华联公司的合同无效的认识与行为，是缺乏法律意识，侵犯企业经营行为，是完全错误的。 我国有关法律规定：企业经营权是指企业对国家授予其经营管理的财产即企业财产所享有的占有、使用和依法处分的权利。新华书店作为法人的企业，由于经营管理上的需要，与华联贸易公司签订电脑购销合同，是属于正常行使自己的权利，物质采购权是企业经营权的一部分，而其上级主管部门市文化局的干预行为无疑是侵犯企业经营权，是完全错误的。 在本案中，新华书店仅在提货时付款5万元，余款迟迟未付，属于违约，必须承担法律责任与合同规定的有关违

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案例分析题集

约责任。应支持市华联贸易公司有关要求市新华书店履行合同，并承担违约责任的请求，判决市新华书店履行合同，清偿所欠余款并按照合同规定，按合同违约部分标的总价款额的15%承担违约金。

2、北方某市第四棉纺织厂因经营管理不善，造成严重亏损，以资不抵债。于是该厂直接向所在地C区人民申请破产。该受理了此案。请问：该是否应该受理该案？为什么？答:不应该受理此案。《破产法》第三条规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产”。债务人不能清偿到期债务的，债权人、债务人均可以申请宣告债务人破产。但是，如果是债务人申请宣告破产的应当经其上级主管部门同意。在受理此类案件时，如果是债务人申请宣告破产的，应当检查“破产企业上级主管部门或者授权部门同意其申请破产的意见”及有关资料才能受理。在本案中，第四棉纺厂因经营管理不善，造成严重亏损，已资不抵债。直接向所在地C区人民申请破产。不符合我国有关法律规定，C区人民受理此案是不对的。 3、1995年6月，某市甲、乙两企业与王某个人经协商，决定共同投资创办一开发某种老年保健饮料为主的公司。公司注册资本为人民币100万元，其中甲、乙两企业出资人民币25万元；王某以其个人所有非专利技术作价出资人民币50万元，三方对公司债务承担无限责任。公司设股东会、董事会和二名监事，以董事会为公司的权力机构。协议还规定公司经有关部门批准后向社会公开发行股票。王某受托于1995年8月向当地有关主管部门办理报批手续，结果未被批准成立公司。请问：为什么？本案有下列违法之处：（1）王某以其个人所有的非专利技术作价出资人民币50万元超出了法律规定。根据法律规定，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。（2）三方对公司承担无限责任违反了公司法规定。我国公司法规定有限责任公司的股东对公司债务只能承担有限责任。（3）股东人数较少、规模较小的有限责任公司可以设一名执行董事，不设董事会；同时，有限责任公司的最高权力机构应为股东会而非董事会。（4）根据法律规定，有限责任公司不得向社会公开发行股票。

4、某国有企业为了转换经营机制决定对企业进行股份制改造。该国有企业首先由自己对资产进行评估，共计6000万元。该企业与他人协商确定了三人为发起人，并采取发起设立的方式设立公司，拟

定公司注册资本为980万元，划分股份为980万股，三个发起人认购35%的股份，其中含有两项专利技术作价出资220万元，然后制定了公司章程，办理了产权转让手续。最后该国有企业准备向公司登记机关申请设立登记。请问（1）企业自己对资产进行评估是否合法？为什么？（2）公司采取发起设立的方式是否合法？为什么？（3）拟订公司注册资本为980万元是否符合法律规定？为什么？（4）两项专利技术作价出资220万元是否符合法律规定？为什么？答：（1）不合法，因为国有企业进行股份制改造，其资产评估工作由资产评估公司、会计师事务所等单位进行，该国有企业无权自行评估。（2）不合法，依《公司法》规定，国有企业改建股份有限公司应当采取募集方式设立。（3）不符合法律规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。（4）不符合规定，拟设立的股份有限公司两项专利的作价人民币220万元高于公司法所规定的发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本到20%。（5）公司欲设立，应报授权的部门或者省级批准，然后由该公司创立大会产生的董事会向公司登记机关申请设立登记。 5、三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，三方共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：（1）公司由甲、乙、丙三方组建；（2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币；（3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%。乙方以现金和机器设备折价出资，占注册资本的40%。丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进行利润分配；（5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作；（6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作；（7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。请问：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？答： 条款中符合规定的是：1、第1条公司由三方组建。公司法规定，有限责任公司股东数为2个以上50个以下。

2、第5条公司设立董事会，董事长负责董事会的工作。根据公司法的规定，有限责任公司一般须设董事会。其余的条款均不符合法律规定：（1）根据公司法的规定，组建以生产经营为主的有限公司的注册资本，最低限额为50万元人民币，而第2条约定30万元人民币则不符合规定；（2）第3条约

/28 定以专利权及专有技术等折价出资的金额超过了公司法规定的有限公司注册资本的20%，不符合规定；

（3）根据公司法规定，有限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险的，因此，第4条约定的利润分配方案不符合规定；

（4）根据公司法规定，有限公司的法定代表人是董事长或执行董事，而不是经理。因此，第6条约定经理作为法定代表人不符合规定；

（5）根据公司法的规定，在公司存续期间，出资不得抽回出资，如确须抽回投资，须按转让投资的方式进行。因此，第7条的约定是不符合规定的 6、张某为某证券公司公关部负责人，由于工作关系，经常掌握一些股票价格涨落的情况。按照公司业务规定，工作人员掌握的信息不得向外泄露或为自己谋利益。一次偶然的机会，李某获悉了公司董事们对股市的分析预测。李某将预测结果告诉了其丈夫宋某。宋某因此购买了4000股飞乐股份公司的股票。数月后，飞乐股份公司股价大幅上扬，宋某卖出股票，获利6000余元。

答:不是。参看教材有关内幕交易部分。证券交易内幕信息的知情人员或者非法获得证券交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者泄露该信息的行为称作内幕交易。

7、某股份公司在沪市交易所临近收盘时通过4个A字头的个人帐户进行连续交易，以不转让证券所有权的方式虚假买卖，以抬高本公司股票的价格，致使该公司股票当日收盘价比前日上涨102%。此后1个月中，该公司证券部先后动用资金近2000万元，买入本公司股票12万股。后来，该公司证券部将上述股票及此前所存股票全书抛出，共获利587.97万元。请问：该公司的行为有法律依据吗？为什么？答:该公司的行为属操纵市场行为，构成操纵证券交易价格罪。以获取利益或减少损失为目的，利用其资金、信息等优势操纵市场，影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导或致使投资者在不了解事实的情况下作出证券投资决定，扰乱证券市场秩序的行为称作操纵市场价格。 8、飞龙股份有限公司1994年由几家原国有企业依法设立，注册资本9000万元人民币，发行股票90万股，经证券管理部门批准，股票被允许上市交易。该公司1994年至1996年连续三年微利；可供分配的股息、红利总共只有100万元，难以支付股东股利；1997年经营更不景气，前六个

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案例分析题集

月处于亏损状态，资金周转困难。为解决资金短缺，维护公司股票的信誉，董事会于1997年7月作出增资发行新股的决定，交股东大会讨论通过。决定发行10万股新股，每股面值100元，股票以面值出售，筹集1000万人民币。股东大会作出发行新股决定后，于1997年10月擅自在报纸上刊登发行新股的公告，开始向社会公开发行股票。这样做合法吗?为什么? 答：参看公司发行新股的法定条件及其处理规定。新股发行除股东大会作出决议外，应向有关部门申请批准，并公告有关内容。否则，将被罚款甚至承担刑事责任。

9、某针织厂向百货公司推销羊毛衫，每件380元，共5000件，同年3月底前全部交货。百货公司表示，如价格降至每件350元，可以要3000件。针织厂同意减少供货数量至3000件，并还价每件360元，3月底前全部交货。该百货公司回函表示同意。针织厂和百货公司双方签订一份羊毛衫购销合同。请问：针织厂和百货公司的行为是订立合同的什么过程？双方各处于什么地位？答：要约、承诺的过程。 3000件合同是当事人之间确立权利义务关系的协议。当事人订立合同，应当采取要约、承诺的方式。经过反复要约，一方当事人作出承诺，各方形成一致的意思表示，合同即告成立。

10、1996年7月，贷款人张某为购买价值47万余美元的外销公寓，与建行签订了为期5年的按揭贷款合同，贷款额为23.7万美元，按季度分20期还清。同时，开发商对此笔贷款承担担保责任，但张某因“资金周转困难”，直至今年6月只支付贷款利息1万美元，此前开发商以保证人的身份代为偿还了利息9000余利息。银行在多次催要未果的情况下将张某及开发商诉至。请问：应如何处理？答：该项按揭贷款合同合法有效，因而张某与开发商作为产生纠纷的主要责任人，共同承担偿还借款本金及利息的责任，逾期给付按中国人民银行关于延期付款的规定处理。目前银行采取的措施是谨慎调查，转嫁风险。一是贷款人提供足够的收入证明证实自己的还款能力。二是要求贷款人投保个人信用保险，并交纳不菲的保险费用。如贷款人逾期三个月不还款，银行可以对抵押的房产进行拍卖；对于期房或者数额较大的现房，银行与开发商一般签有回购协议，由开发商负责全额偿还，即开发商全程全额担保的办法。

11、王春于1996年1月10日借款给王六甲人民币1.2万元，期限1年，双方约定年利率30%，期满本息一并还清。王某为防止意外，要求李某提供担保，李某提出由其亲友张玉山作保证人。1996

年12月，李某要求在宽限几个月偿还借款，利息不变。王某同意延期到1997年7月10日。由于借款人李某一拖再拖，到1999年6月，王某分文未收回，又听说借款时效期间已过，保证人也不再承担责任，于是找到进行咨询。请问：（1）王春与王六甲之间的借款合同是否违法？（2）借款合同的诉讼时效是否已届满？是怎样计算的？（3）担保人是否承担保证责任？（4）利率是否合理？（5）可否请求违约金？答：（1）王春与王六甲之间的借款合同利息条款违法。最高人民《关于人民审理借贷案件的若干规定》第六条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。王春与王六甲之间的借款合同利息高达30%，违反了上述规定。（2）借款合同的诉讼时效未届满。我国《民法通则》规定的一般诉讼时效为两年。从权利人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。在借款合同中，诉讼时效应自还款期限届满之次日起计算。本案中，借款合同期限为一年，即王六甲应于1997年1月9日前还款。但合同期限将届满时，王六甲要求再宽限几个月，王春同意延期到1997年7月10日。据此，如届时王六甲仍未还款，诉讼时效应自1997年7月11日起计算，至1999年7月10日。所以，1999年6月如王春向起诉，并未过诉讼时效。（3）担保人不承担担保责任。我国《担保法》规定，保证人在保证期间承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。本案中，债权人王春与债务人王六甲协议变更主合同的还款期限，并未经保证人书面同意，所以保证人不再承担保证责任。（4）利率不合理。理由如上述。（5）王春可就合同借款本金1.2万元及法律允许的银行同类贷款利率的四倍以内的利息要求王六甲承担违约责任。

12、陈某是振华贸易公司的业务科长，1998年8月因其个人债务需要用钱，找到吕某，说是因公司业务需要借款5万元人民币，吕某同意借款，但要求陈某提供担保。陈某找到他的中学同学王某，说是因振华贸易公司的一笔业务很紧急，由于资金不足需要向吕某临时借款5万元，9月份就可偿还，请求王某为借款作担保。王某由于与陈某是从前的同学，而振华贸易公司又实力雄厚，遂同意作担保。王某是当地有名的个体户，资金充足，吕某见王某是担保人，遂同意借款。吕某与陈某签了5万元借款合同，在借款人一栏，陈某填上了振华贸易公司，并签了自己的名字，没有盖公司公章。在担保人一

/28 栏，王某也签上了自己的名字。陈某拿到款后，即用其偿还其个人债务。现借款期满，陈某无力偿还借款，吕某要求担保人王某还钱，王某认为自己是被欺诈而担保的，拒绝代为偿还。请问：(1)本案涉及哪几种民事法律关系？(2)本案中的借款合同是否有效？为什么？答：侵权法律关系、借款关系、保证关系、担保关系。借款合同可撤销，保证合同可撤销。一方当事人意思表示不真实，以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受害方有权请求或仲裁机构变更或撤销该合同。合同被撤销后，自始无法律效力。当事人应当返还基于该合同而取得的财产。陈某个人承担民事法律责任。

13、托运人宋某与南平铁路分局1992年8月31日签订了运输合同一份。双方约定：苹果1500箱，纸箱包装，承运人运输期限6天，到达站为沙平车站，收货人为宋某本人。当天，南平铁路局配给宋某棚车一辆，宋某自行装车，装苹果2700箱，货物标明“鲜活易腐”。9月1日18时，挂有该棚车的111次列车到达汉平车站，该车站调度令111次列车在站停留。当时气温为摄氏37度，押运人多次请示车站挂运无效，货车停留至9月9日挂出。货车9月10日到达沙平车站，卸车时发现很多苹果纸箱外面有湿迹，经开箱检查，苹果有不同程度腐烂变色。经当地质检部门对苹果腐坏原因进行鉴定，结论为腐坏系运输时间过长、气温较高、包装不合理、堆码紧密、影响通风所致。宋某将尚可食用的苹果进行处理得款9500元后，要求承运方赔偿损失70500 元（损失约计算方式为：南平当地购苹果和付运费共计用款65000 元，加上到沙平销售苹果可得利润15000元，减去处理苹果所得9500元，等于70500元）。承运方不同意，纠纷未得到解决。请问：(1)托运人应向哪个车站请求赔偿？(2)托运人宋某请求赔偿的赔偿额应按什么标准计算？(3)托运人宋某对损害的发生应不应负责？为什么？(4)托运人如请求支付延期到站的违约金，是按该批货款的总额进行计算，还是按该批货物运费的总额进行计算？(5)承运人是否应对损害的发生负责？答：(1) 应向终点阶段的承运方要求赔偿。(2) 应按货物的实际损失计算。(3) 擅自多装，包装不合格，应付责任。(4) 应按该批货物的运费总额按比例计算。(5) 应该，因其知道“鲜活易腐”而使其停留6天，并对押运人的反映不予理睬。托运人如请求承运人支付延期到站的违约金，时效期限为60天。

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案例分析题集

14、甲厂在报上刊登广告称：“本厂有x型冲压设备一套，因闲置现转让，欲购者从速联系。”乙厂厂长因公出国，副厂长看到广告后即去甲厂考察，认为该设备说明书表明该设备性能先进，且价格合理，经与甲厂厂长协商后，用随身携带已加盖公章的空白合同纸填写了合同。合同内容为：甲厂供给乙厂x型冲压设备一套，价款为50万元人民币；质量标准为符合设备说明书标明的性能；运输方式为送货；送货期限为合同生效后10天内；付款期限为货到付款70%，验收合格后余款付清；违约责任依法办理；需方在加盖公章后5日内付定金3万元，合同在收到定金之日起生效。乙厂副厂长将填写完毕的合同交给甲厂厂长，甲厂厂长加盖了公章，各持一份。请问：(1)哪一种行为是要约行为？(2)哪一种行为实施后合同生效？(3)设乙厂给付定金后，厂长出国回来，看到此合同后，认为价格太高，即给甲厂厂长打电话，要求降价3万元，甲厂厂长当即表示同意。此时，原合同仍有效吗？(4)设乙厂给付定金后，厂长出国回来，认为此合同所购设备与本厂原有设备不配套，即给甲厂发去电报，电文为：“设备不配套，恕不能接受，望同意解除合同。”甲厂厂长接到电报后，15日内未予答复。这是默认吗？

(5)设甲厂送货有困难，委托某汽车运输公司代送，送货途中由于车辆发生事故，货物延期到达乙厂1个月。乙厂提出甲厂迟延交货应承担相应的违约责任，是否于法有据？(6)设乙厂收到设备进行安装使用10个月后，发现设备内在质量有缺陷，乙厂是否有权向甲厂提出质量异议？(7)设乙厂在验收中，发现没有该设备的合格证、质量保证书、必要的技术资料，乙厂在托收承付期内是否有权拒付这部分设备货款？(8)甲厂在履行合同中严重违约，应承担违约责任，但由于在合同中只约定“违约金依法办理”，未约定具体幅度，甲厂应否承担违约金？答：（1）乙厂填写合同书后交给甲厂厂长的行为；（2） 收到定金后；（3）有效。只是合同的部分内容发生了变更；（4）是；（5）应由运输公司承担责任；（6）无权；（7）有权拒付；（8）依特别法规规定承担。

15、某机床厂与某工业公司签订一份合同。主要内容：由机床厂向工业公司提供一台机床，价值2.2万元，运费及其他零星费用共0.15万元，交货日期为同年12月底，货到后10日内付款。机床厂延期1个月交货，工业公司受到货物后，以机床厂延期交货为由，一直未付货款，经机床厂多次催要，才支付1.5万元。机床厂要求对方偿付欠款并

承担延期付款的违约金。请问：该纠纷应如何处理？答：该合同当事人双方都有过错。合同法规定，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本合同纠纷是由于双方履行合同不适当而引起的，机床厂延期交货，工业公司延期付款，是双方违约。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

机关：一是批准拆迁的房屋拆迁主管部门；二是同级，但条件是被拆迁人是批准拆迁的房屋拆迁主管部门。

16、1983年4月，某自行车总厂委托一家印刷厂设计了所谓的“金凤”商标。其文字、图形完全仿制上海自行车公司的“凤凰”商标；同时“金凤”商标又是牡丹江自行车悠厂已经注册的商标。该自行车总厂推出的这一商标，致使许多消费者发生误认和误购。直至1983年7月2日，该自行车总厂还在报刊上刊登广告，以此商标冒充已经注册的商标。到1983年8月止，该自行车总厂总共组装了这一品牌的自行车225 000 辆，并销售了其中的205 000辆，行销湖南、黑龙江等23个省、市。该产品质量低劣，严重损害了上海“凤凰”自行车和牡丹江“金凤”自行车约商标信誉和广大消费者的利益，造成了很坏的社会影响。为此，上海自行车公司和牡丹江自行车总厂对该自行车总厂提出了指控。请问：应怎样处理？答：某自行车总厂的行为已构成侵犯他人注册商标专用权的行为。我国商标法规定：未经注册商标所有人的许可，在同种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的是商标侵权行为。 本案中，某自行车总厂未经上海自行车总厂和牡丹江自行车总厂的许可，擅自在其生产的自行车上使用“凤凰”，“金凤”商标，违反了商标法的规定，构成侵权，应当承担民事责任。

17、某地区甲、乙两日用化工厂为各自生产的香皂和普通洗涤用肥皂，于1992年8月17日向商标局同时申请“洁丽”和“洁力”注册商标。甲日用化工厂第一次在其产品（香皂）上使用“洁丽”商标是在1990年7月；乙日用化工厂第一次在其普通洗涤用肥皂上使用“洁力”商标是在19年6月。请问：此纠纷应怎祥处理？答：根据我国《商标法》的规定，两个或两个以上申请人，在同种或类似商品上，以相同或近似的商标申请注册的，初步审定并公告最先申请的；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。 本案中，甲、乙两日化厂生产的香皂

/28 和肥皂属于同组类似商品，而“洁丽”、“洁力”两个商标是音同字不同的近似商标。两厂于同一天向商标局提出商标注册申请，乙厂先于甲厂使用“洁力”商标，根据商标法规定应当初步审定并公告乙日化厂申请的“洁力”商标，驳回甲日化厂的申请，不予公告。

18、百花纺织公司1995年4月设计成功了一种床单用花布图案，同月向专利局递交了外观设计专利申请。1997年10月5日该公司取得了该项成果的专利权。为扩大生产，该公司又和金华服装公司签订了合同，许可金华服装公司实施该项专利，生产床单。金华服装公司认为自己已成为专利权人，便又许可芳芳纺织厂买施该专利。对此，百花纺织公司以两厂为被告起诉至人民。请问：本案性质如何？应当怎样处理？答：（1）金华公司通过实施专利许可合同取得了专利使用权，不是专利权人，未经专利权人的许可无权许可他人使用专利。故该公司的行为属于专利侵权行为。（2）“芳芳”纺织厂并不知道其实施的专利未经专利权人许可，所以不构成侵权。（3）根据专利法的规定，对侵权行为可由人民责令其停止侵害并赔偿损失。因此人民有权责令“金华”公司停止侵权，赔偿“百花”公司的损失。“芳芳”公司不构成侵权因而不承担责任。

19、甲公司指派员工唐某从事新型灯具约研制开发，唐某于1999年3月完成了一种新型灯具约开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于2000年5月19日申请发明专利。2001年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于2002年8月9日授子甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2000年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。2004年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终，甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2004年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于1999年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。

请问：(1）唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？(2）甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利

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案例分析题集

实施许可合同是否有效？如甲、乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？(3）甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？(4）该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？(5）对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？答：（1）署名权、获得奖励权、获得合理报酬权。（2）有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。（3）因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。（4）不应被宣告无效。根据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。（5）在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。

20、某市一家生产保温瓶的工厂，研制出一种新型保温瓶胆并为此召开新闻发布会。该厂在会上称：“现在市场上销售的保温瓶胆内均含有‘有毒砷化物’，只有该厂研制的这种新型瓶，具有无毒、保健的特点。”同时，其还允诺消费者可用普通保温瓶胆换取该厂产品。此消息通过新闻媒体广为传播，在同行业中引起极大震动，许多销售单位纷纷与原来的供货者终止合同，致使许多普通保温瓶生产厂家损失极其惨重。为此，保温行业许多厂家联合要求有关邵门处理此事。请问：该保温瓶厂的行为属于不正当竞争行为吗？为什么？答：该保温瓶厂的行为是属于虚假宣传的不正当竞争行为。 因为我国《反不正当竞争法》规定：经营者利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。本案中，保温瓶厂利用新闻媒体对其所谓新型保温瓶的性能作引人误解的虚假宣传，违反了公平竞争的原则，损害了保温行业其他经营者的合法权益，所以，是属于虚假宣传的不正当竞争行为。 21某百货商场为减少其库存的服装，采用有奖销售的办法吸引消费者购买这批服装，宣称购买这类服装者均可凭参加摸奖活动，奖项为：一等奖人民币 200 元；二等奖人民币 100 元；三等奖人

民币 5 元。但实际其中无一、二等奖。请问：该百货商场的行为属于不正当竞争行为吗？为什么？答：某百货商场的行为属于不正当竞争行为。因为我国《反不正当竞争法》规定：经营者不得采取谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售。该百货商场尽管设立了奖项奖品，但与其向公众做出的承诺不符，事实上此举仍是采用有奖的欺骗方式进行有奖销售，因此属于不正当竞争行为。

22、1987年1月，甲厂在国家商标局注册了圆形“喜凰”商标，用于白酒产品。1987年3月，乙厂注册了圆形“天福山”商标，其中有“喜凤”字样，整个商标除“天福山”和“凤”字外，其他所有的文字、图案都与“喜凰”商标一样，并且文字都用隶书书写，字形相仿。从1987年3月到1988年5月，乙厂用“天福山”商标共生产白酒470万瓶，销售了340万瓶，销售额达244万元。正因为甲、乙厂的商标相似，又加之乙厂采用了与甲厂白酒相似的装演，致使广大消费者误认为“喜凤”就是“喜凰”，造成了消费者误购。同时，这也造成了甲厂产品滞销，给甲厂造成了巨大的经济损失。因此，19年1月，甲厂状告了乙厂。请问：何谓假冒或仿冒行为？乙厂的行为是否属假冒或仿冒行为？是否违反了 《 反不正当竞争法 》 的规定？答：该案中乙厂的行为是属于假冒或仿冒行为。

所谓假冒或仿冒行为，是指盗用他人的商业信誉或者商品信誉，使其商品与他人商品相混淆，从中牟取非法利益的行为。该案中乙厂违反了商标法关于商标专用权的规定，侵犯了他人的商标专用权，同时也违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》的规定。反不正当竞争法规定：经营者不得采取下列不正当竞争手段，损害竞争对手：1）假冒他人的注册商标；2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品想混淆，使购买者误以为是该知名商品。乙厂采用了与他人商标装潢近似手法，使消费者误把\"喜凤\"当成了\"喜凰\"，就是侵害他人商标专用权的行为。

23、2005年4月，福州市某区工商局接到福州瑞腾电子信息有限公司的投诉：沈某原为该公司员工，在公司工作期间负责使用和保管公司的海外客户资料。根据公司的保密制度及沈某与公司签订的保密合同，这些客户资料属商业机密。但沈某利用职务之便，私下与资料中的5家境外客户发生电脑还原卡的贸易往来，经营额折合人民币255 251

/28 元，给公司造成巨大的经济损失。请问．沈莫的行为已构成哪类不正当竞争行为？为什么？答：沈某已构成侵犯商业机密的不正当竞争行为。因为，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

24、2005年10月24日晚上6点半，严某叫了几个要好的朋友一起到某家新开的火锅店测火锅。大家正吃得热火朝天，突然，严某捂住嘴“哎哟，哎哟”叫起来。原来，严某在测火锅时，吃下混在食物中的异物，异物卡在喉咙处，痛苦不堪。同行的朋友赶紧将严某送到医院。医生从严某下咽部取出近2厘米的钢丝。为此，严某花了180元医疗费。第二天，严某找到消协，要求与火锅店进行调解。请问:(1)在此事件中，严某作为消费者，其哪项权利受到了侵害？ (2）在此事件中，火锅店老板作为经营者没有尽到何种义务？答：（1）严某作为消费者，其安全权受到了侵害。安全权是指它是指消费者在购买、使用商品和接受服务时享有保障人身、财产安全不受损害的权利。消费者取得某种商品或服务，目的在于生活消费，因此，商品和服务必须安全可靠。消费者有权要求经营者提供符合保障人身、财产安全要求的商品和服务。（2）根据《中华人民共和国消费者权益保》的规定，火锅店老板作为经营者没有尽到提供符合要求的商品或服务的义务，即“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者做出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商品或者服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或者接受服务仍然可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政部门报告和告知消费者，并采取防止危害发生的措施。”

25、2004年7月8日，钱某携侄子去逛超市。买完东西，当其经过东门时，警报器突然响起，超市员工闻声而来。超市以需要仔细检查为由，要求对钱某进行检查。钱某提出反对，但是在众多群众的围观下，被超市里的保安强行带入地下商场的办公室内。保安最终一无所获，不得不放钱某离去。钱某要求超市当场赔礼道歉，为自己消除影响，却遭到了超市的拒绝。请问：钱某的要求是否应得到支持？答：钱某的要求合理，应得到支持。《中华人民共和国消费者权益保》规定“经营者不得对消费者进行侮辱、诽谤，不得搜查消费者的身体及

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案例分析题集

其携带的物品，不得侵犯消费者的人身自由。”超市的这些行为都严重违反了《中华人民共和国消费者权益保》的规定，侵犯了钱某的人身自由，因此，超市应当对该违法行为承担责任，赔礼道歉，恢复名誉。

26、2004年5月，来自保定的陈某在北京某商场购买了一双由天津某皮鞋厂生产的皮鞋，价值人民币300元。购鞋的同时，陈某还领取了此商场发的“包修、包换、包退”的三包质量卡。陈某回保定后，穿上了这双新购得的皮鞋。仅穿10天，此鞋鞋底即告断裂。陈某为此专程前往北京，找到店家要求退货。该商场承认皮鞋确实存在质量问题，同意调换，但同时表示，目前商场无现货可换，商场将与生产厂家进行联系，请陈某暂回保定等候该商场与生产厂家联系的结果。此后，陈某三次打电话查询此事，商场方面总以生产厂家没有回音为由要求陈某继续等待。2005年3月，陈某再次赴北京找该商场要求解决问题，该商场仍给陈某同样的答复。陈某遂向人民提起诉讼，要求该商场退回购鞋款300元，并要求赔偿交通、误工费等人民币500元。请问：应怎样判决？答：北京某商场应当退回陈某购鞋款，并赔偿陈某由此而产生的合理费用。消费者权益保规定，经营者提供商品或者服务，按照国家规定或者与消费者的约定，承担包修、包换、包退或者其他责任的，应当按照国家规定或者约定履行，不得故意拖延或者无理拒绝。并且规定经营者提供商品或服务造成消费者财产损害的，应当按照消费者的要求退还货款和服务费用，或者以赔偿损失等方法承担民事责任。本案中，北京某百货商场与陈某约定了“三包”质量责任，但其无故拖延，不履行其应当承担的责任，违反了法律规定，给陈某造成了一定的损失，因此该商场应当依法承担退还货款和赔偿由此而产生的合理费用的民事责任。

27、2000年12月底，某市地方税务局在对其辖区内的单位进行税务检查时，发现一会计师事务所没有按照规定代扣代缴其10名员工个人所得税20000元。税务局责令该会计师事务所在3个月内缴清所欠税款，但是该会计师事务所以债务过多推诱搪塞，而且采取作假账的方式应付税务机关的检查。税务机关多次向该所发出催缴税款通知书，该所仍逾期不缴。为了保证税款顺利缴入国库，税务机关依法通知其开户银行强制扣缴其账户中的存款20000元。该所对税务机关采取的强制措施不服提起行政诉讼。请问：你认为税务机关的处置正确吗？答：本案中，该会计师事务所为其成员的所得

税款扣缴义务人，应当按照法律法规的规定，代扣代缴个人所得税。但是，该所却以种种理由为借口，不及时履行其义务，而且还采取作假帐的方式来逃避税务检查，因此税务机关有权采取强制执行措施保证税款入库，并且可以处以相应的滞纳金。 28、某公司开业并办理了税务登记。2个月后的一天，税务机关发来一份税务处理通知书，称该公司未按规定期限办理纳税中报（每月1一7日为申报期限），并处罚款。公司经理对此很不理解，跑到税务机关辩称：本公司虽已开业 2 个月，但尚未做成一笔生意，没有收入又如何办理申报呢？请问：依照 《 税收征管法》的规定，该公司的做法有无错误？如有错，错在哪里？应如何处理？ 答：（1）经理的解释是错误的。（2）根据《征管法》规定，公司不论有无收入，只要进行了税务登记就应该按期办理纳税申报。

29、某市国税局在一次普通检查中，发现其所属辖区内某国有企业投资的下属公司擅自使用收据，不申报纳税。于是，国税局的办案人员依法要求其限期改正，并提供以前经营中使用的票据。而该公司以自己未办理工商营业执照为由，声称其不具备法人资格，不是纳税主体，因此没有纳税义务，并且拒不改正错误，拒不接受税务机关的检查，拒不提供账簿。在无法从正面查清事实的情况下，办案人员从侧面出击，寻找消费者了解情况。根据多方调查取证，办案人员得知该公司与上级母公司存在着业务上的指导关系，但人员管理，经费自收自支，属核算企业，并找到了该公司开具的业务收费凭证。根据事实，办案人员下达了税收违法事项限期改正通知书，以及税收处罚事项告知通知书，对其未按照规定办理税务登记、未按照规定使用、未按照规定申报纳税的行为进行处罚，并要求其限期改正。请问：税务机关的处罚是否正确？答：本案涉及的主要是企业所得税的纳税主体问题。根据企业所得税法的规定：内资企业所得税的纳税人必须是实行经济核算的企业或者组织，即应同时具备以下条件：（1）在银行开设结算账户；（2）建立账簿，编制财务会计报表；（3）计算盈亏。也就是说，不管企业是否具备法人资格，只要企业实行核算，那么，该企业就是企业所得税的纳税人。 该企业就是企业所得税的纳税人。由此判断本案中该公司属于企业所得税的纳税人，应缴纳企业所得税。

30、张某系某服装厂约财会人员，2000年5月进入该厂工作，跟服装厂签订了期限为5年的劳动合同。2002年5月，该厂由于经济效益低迷，生产

/28 经营状况发生严重困难，进行了一次全厂裁员。张某作为冗员被服装厂辞退，张某提出其与服装厂签订的劳动合同尚未到期，服装厂应当给予一定的经济补偿，张某的要求被服装厂拒绝。经过该厂工会组织调解无效，张某遂向当地提起诉讼。请问： ( 1 ）服装厂是否可以因为经济性裁员而与职工张某解除劳动合同？ ( 2 ）该服装厂是否应当给予张某经济补偿？答：（1）服装厂如果确实出现了经营严重困难，可以单方面解除与职工张某的劳动合同。根据《劳动法》规定，用人单位需要裁减人员而引起劳动合同的解除的法定情况有：用人单位濒临破产进行法定整顿期间；用人单位生产经营状况发生严重困难。（2）服装厂应当给予张某经济补偿金。按照规定给予一定数额的经济补偿金 31、2002年3月，王晶与太平洋电脑设计公司签订为期 5 年的劳动合同，被聘为该公司高级工程师，同年9月公司送王某等去国外考察培训，培训费用每人约5300 。元。2003年9月王某回国后，公司让其主要负责某重点项目的开发工作。2004年3月3日，王某向公司递交了辞职书，第二天离开公司，因此耽误了该重点项目的开发进程，公司为另聘用技术开发人员多支出费用32000元。王某辞职之后，于2004年3月巧日，又受聘于某计算机开发中心担任高级工程师，领取了工资并享受了福利待遇。请问：( l ）王某的做法是否合法？( 2 ）应该由谁来承担太平洋电脑设计公司的经济损失？答：（1）王晶的做法违反了《劳动法》的相关规定。根据《劳动法》的规定，劳动合同的解除必须依法进行，即应当提前30日以书面形式通知用人单位。本案中，王晶提出辞职后第二日就离开了公司，其行为违反了《劳动法》的规定，并给公司造成了两大损失：一是培训所支付的培训费；二是因王晶突然辞职延误了工作进程造成的经济损失。王晶应当对这两部分的经济损失承担赔偿责任。（2）对于太平洋电脑设计公司的经济损失，除了应当由王晶来承担赔偿责任外，聘用王晶的某计算机开发中心也应当承担连带赔偿责任。根据《劳动法》第99条的规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位依法承担连带赔偿责任。”

32、李某于2003年5月进入佳景机械制造厂工作，并与之签盯了为期2年的劳动合同，合同约定了劳动条件、劳动期限、劳动报酬和劳动纪律等必备条款；由于李某技术过硬，3个月以后他已经成为技术骨干，他总结的技术窍门为工厂带来了较好的经济效益。厂长在全厂大会上对其予以表扬，并口头

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答应5个月后为李某增加工资20%，但双方没有为此再签订书面协议。5个月后的连续2个月李某并没有拿到增加的工资，为此李某向厂长问询，但是得到了否认。无奈的李某向劳动争议委员会提出仲裁请求。请问：你认为李某应该得到增加的工资吗？

答：应该。因为根据劳动法规定：一方当事人订立了书面劳动合同，但在合同履行中，又以口头形式变更了书面合同的某些条款，如工种条款、工资条款、试用期条款等可认定为事实劳动关系，李鸣可以与工厂签定补充协议，以维护自己的利益。如果李鸣不愿意签订劳动合同， 可以随时终止劳动关系，用人单位可以不向劳动者支付补偿金；如属于用人单位拒绝签订劳动合同的，用人单位提出解除劳动关系时，应按规定支付给劳动者经济补偿金。 33、甲某系A公司的出纳,由于A公司规模较小,故甲某兼管会计档案的保管工作。A公司拟销毁一拟保管期满的会计档案，甲某发现其中包括未结清债权债务的原始凭证。A公司负责人在会计档案销毁清册上未签署意见，即由会计部门及生产部门共同派人监销。 要求：根据上述情况及会计法律制度是否符合法律规定，回答下列问题：（1）甲某兼管会计档案的保管工作是否符合法律规定？并说明理由。（2）甲某在拟销毁的保管期满的会计档案中发现未结清债权债务的原始凭证时，应如何处理？（3）A公司负责人是否要在会计档案销毁清册上签署意见？A公司会计档案监销存在什么问题？答：(1)甲某兼管会计档案的保管工作不符合法律规定。《会计法》规定，出纳人员不得兼管稽核、会计档案保管和收入、费用、债权债务账目的登记工作。 (2)甲某在拟销毁的保管期满的会计档案中发现未结清债权债务的原始凭证时，应当单独抽出立卷，保管到未了事项完结时为止。(3)A公司负责人应当在会计档案销毁清册上签署意见。A公司会计档案监销存在的问题是，应由单位的档案部门和会计部门共同派人监销，而不是由生产部门和会计部门共同派人监销。

34、甲公司是一家大型国有工业企业， 2003 年度发生以下事项： ( 1 ) 1 月 1 日，市财政局对该公司进行会计检查，甲公司法定代表人认为只有其会计机构及会计人员才能对本公司进行会计监督，而市财政局无权检查。 ( 2 ) 2 月 8 日，甲公司会计人员王某在审核原始凭证时，发现购买办公用品的一张的票面记载金额与实际金额不相符，于是要求开出该张的乙公司予以更正，并在更正处加盖乙公司印章。 ( 3 ) 6 月 3 日，甲公司

会计机构负责人张某因工作调动需办理会计工作交接手续，负责监交的是单位审计负责人刘某。接管会计机构负责人的孙某具有会计从业资格证书，虽不具备会计师以上专业技术职务资格，但从事会计工作已满 2 年。 ( 4 ) 7 月 8 氏甲公司聘用李菜作为本单位的出纳，李某虽未取得会计从业资格证书，但已从事会计工作 3 年有余。由于单位会计事务繁多，会计机构负责人安排另一出纳兼管收入、费用、债权与债务账目的登记工作。 ( 5 ）甲公司法定代表人认为，本企业会计事务简单，不必设置总会计师，甲公司向外报送的财务会计报告由会计机构负责人签章即可。 ( 6 ) 10 月 12 日，税务机关发现甲公司有私设会计账簿的行为。 ( 7 ) 10 月巧日，税务机关查明甲公司主管会计工作的负责人授意指使会计机构和会计人员伪造、变造会计凭证。请问： ( 1 ）甲公司法定代表人的观点是否正确？请说明理由。（ 2 ）乙公司对其开具的金额错误的处理方法是否合法？请说明理由。（ 3 ）甲公司会计机构负责人张某办理会计工作交接的手续是否符合法律规定？请说明理由。孙某是否具有担任会计机构负责人的资格？请说明理由。（ 4 ）甲公司聘用李某作为本单位的出纳是否符合法律规定？请说明理由。会计机构负责人安排出纳兼管收入、费用、债权与债务账目登记工作的做法是否合法？请说明理由。（ 5 ）甲公司法定代表人认为本企业不必设总会计师的观点是否正确？请说明理由。甲公司法定代表人认为本企业向外报送的财务会计报告由会计机构负责人签章即可的观点是否正确？请说明理由。（ 6 ）甲公司私设会计账簿应承担何种法律责任？ ( 7 ）甲公司的主管会计负责人授意指使会计机构和会计人员伪造、变造会计凭证，应承担何种法律责任？答：(1)甲公司法定代表人的观点不正确。根据我国会计法律制度的规定，县级以上财政部门为各单位会计工作的监督检查部门，对各单位会计工作行使监督权。(2)乙公司对其开具的金额错误的处理方法不合法。根据《会计工作规范》的规定，原始凭证金额有错误的，应当由出具单位重开，不得在原始凭证上更正。(3)甲公司会计机构负责人张某办理会计工作交接的手续不符合法律规定。根据会计法律制度规定，会计机构负责人、会计主管人员办理交接手续时，应由单位领导人员负责监交，必要时，主管单位可以派人会同监交。孙某不具有担任会计机构负责人的资格。根据《会计法》的规定，担任单位会计机构负责人(或会计主管人员的)的，除应取得会计从业资格证书外，还应当

/28 具备会计师以上专业技术职务资格或从事会计工作三年以上经历。(4)甲公司聘用李某作为本单位的出纳不符合法律规定。《会计法》规定，从事会计工作的人员，必须取得会计从业资格证书。会计机构负责人安排出纳兼管收入、费用、债权债务账目登记工作的做法不合法。根据《会计工作规范》的规定，出纳人员不得兼管稽核、会计档案保管和收入、费用、债权债务账目的登记工作。(5)甲公司法定代表人认为本企业不必设总会计师的观点不正确。根据《会计法》的规定，国有的和国有资产占控股地位或者主导地位的大、中型企业必须设置总会计师。甲公司法定代表人认为向外报送的财务会计报告由会计机构负责人签章即可的观点不正确。根据《会计法》的规定，公司对外报出的财务会计报告应当由企业负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人签名并盖章，设置；总会计师的，还应由总会计师签名并盖章后报出。(6)甲公司私设会计账簿应承担的法律责任是：由县级以上财政部门责令限期改正，可以对单位并处3 000元以上5万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可以处2 000元以上2万元以下的罚款；属于国家工作人员的，还应当由其所在单位或者有关单位给予行政处分；构成犯罪的，追究刑事责任。会计人员从事该行为、情节严重的，由县级以上财政部门吊销其会计从业资格证书。(7)甲公司主管会计工作的负责人授意指使会计机构和会计人员伪造、变造会计凭证，其应承担的法律责任是：构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，可以处5 000元以上5万元以下的罚款。属于国家工作人员的，还应当由其所在单位或者有关单位给予降级、撤职、开除的行政处分。

35、2002 年，某度假村管委会与国泰公司签订了合资建设高尔夫球场合同。该合同未订有仲裁条款。后双方为履行该合同发生争议，国泰公司董事长董某给当地领导致函反映情况。该函最后称：“出于对您的信任，我们向您反映纠纷情况，以得到您的帮助。我们也将诉诸法律，向仲裁机构或提出仲裁或起诉。”度假村管委会得知信函内容后，立即口头告诉国泰公司，表示同意仲裁解决双方的争议，随即向仲裁机构递交了仲裁申请书。但国泰公司收到管委会的来函后，未向仲裁机构提交仲裁申请书，而直接向提起诉讼，要求履行合同。请问：该纠纷应由哪个机构处理？请简述理由。答：此案应该由受理。因为双方未达成书面的仲裁协议，并且有效的仲裁协议应该包

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括：请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会，本案双方均未就规定这些内容，根据仲裁法的规定：仲裁协议是受理仲裁案件的依据，如果没有仲裁协议，当事人一方申请仲裁的，仲裁委员会将不予受理。而应该由人民受理。 36、2004 年，某粮油公司与某粮站签订了一份大豆代销合同，合同规定：粮站为粮油公司代购 10 。万公斤的大豆，总价款 180 万元，货到 3 个月后付清款项。同时，双方还达成了口头协议，如果在合同履行过程中发生争议，任何一方有权向仲裁机关申请仲裁。合同生效后，粮站按约为粮油公司代购了 100 万公斤的大豆，经粮油公司验收后收下。但粮油公司一时难以销完大豆，故拖欠货款，粮站多次催款未果。粮站依照口头协议向当地仲裁委员会申请仲裁，要求向粮油公司追索赔偿损失费 10 万元。请问：此案应该如何处理？答：仲裁委员会不该受理。因为选择仲裁方式解决争议必须具备两个条件：一是双方当事人在合同中订有仲裁条款或事后达成仲裁协议；二是这种仲裁条款或仲裁协议必须采取书面形式。本案粮站与粮油公司确实存在口头仲裁协议，但没有采取书面形式，所以，仲裁委员会应不予立案，此案由处理。

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